2016年中級會計師《中級經(jīng)濟法》考點合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當事人一方將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。(環(huán)球網(wǎng)校提供合同的轉(zhuǎn)讓)

　　合同的轉(zhuǎn)讓僅指合同主體的變更，不改變合同約定的權(quán)利義務(wù)。

　　―、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓

　　《合同法》規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。這里轉(zhuǎn)讓權(quán)利的人稱之為讓與人，接受權(quán)利的人稱之為受讓人。合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓的，原合同關(guān)系消滅，受讓人取代原債權(quán)人的地位，成為新的債權(quán)人，原債權(quán)人脫離合同關(guān)系。

　　合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓的，受讓人作為第三人加入到合同關(guān)系中，與原債權(quán)人共同享有債權(quán)。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得債權(quán)時，也取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利從屬于債權(quán)人自身的除外。

　　下列三種情形，債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利：

　　(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓

　　根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，主要是指合同是基于特定當事人的身份關(guān)系訂立的，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，會使合同的內(nèi)容發(fā)生變化或者使合同難以履行，動搖合同訂立的基礎(chǔ)，違反了當事人訂立合同的目的，使當事人的合法利益得不到保護。因此這類合同權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓。

　　(2)根據(jù)當事人約定不得轉(zhuǎn)讓。

　　當事人在訂立合同時，可以對權(quán)利的轉(zhuǎn)讓作出特別的約定，禁止債權(quán)人將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人。這種約定只要是當事人真實的意思表示，并且不違反法律規(guī)定和社會公德，就產(chǎn)生法律效力，對當事人就有法律約束力。但這種約定只能在合同轉(zhuǎn)讓之前作出，如果在合同轉(zhuǎn)讓之后再作出，則不能影響合同轉(zhuǎn)讓的效力。同時，此種約定不得約束第三人，如果一方當事人違反約定，將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給善意第三人，則善意第三人可以取得該項權(quán)利。

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。如《擔保法》規(guī)定，最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。

　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債權(quán)讓與行為就生效，如果債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

　　二、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移

　　債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意;否則債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對債權(quán)人不發(fā)生效力，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔不履行或遲延履行合同的法律責任。

　　合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移，可以產(chǎn)生如下法律后果：

　　(1)新債務(wù)人成為合同一方當事人，如不履行或不適當履行合同義務(wù)，債權(quán)人可以向其請求履行債務(wù)或承擔違約責任。

　　(2)新債務(wù)人享有基于原合同關(guān)系的對抗債權(quán)人的抗辯權(quán)?！逗贤ā芬?guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。

　　(3)從屬于主債務(wù)的從債務(wù)，隨主債務(wù)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。

　　(4)原第三人向債權(quán)人提供的擔保，若擔保人未明確表示繼續(xù)承擔擔保責任，則擔保責任因債務(wù)轉(zhuǎn)移而消滅。

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　　三、合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓

　　合同關(guān)系的一方當事人將權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓時，除了應(yīng)當征得另一方當事人的同意外，還應(yīng)當遵守《合同法》有關(guān)轉(zhuǎn)讓權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移的其他規(guī)定。

　　四、法人或其他組織合并或分立后債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理

　　《合同法》規(guī)定，當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

　　當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。

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