2021年8月27日注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》真題：案例分析題

案例分析題：

1. 2020年1月5日，趙某向錢某借錢100萬，錢某同意，并約定先扣除利息5萬，同時要求趙某提供抵押和保證。1月11日雙方簽訂借款合同，約定1月12日支付錢某借款100萬給趙某，先扣除5萬利息，借款期限6個月，利率5%。

趙某提供房屋A作為抵押，雙方同日辦理抵押登記;同時孫某與錢某訂立擔(dān)保合同，孫某就趙某不能全部償還的本金和利息提供擔(dān)保責(zé)任，未約定擔(dān)保方式。

后來趙某資金周轉(zhuǎn)困難，1月25日以市價將房屋A賣給李某，同日趙某與李某辦理登記過戶。

借款到期，趙某無力償還，錢某找李某要求實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，李某拒絕，錢某又找到趙某，孫某同意替趙某還清債務(wù)，但對于本金利息提出異議。

問：

1. 趙某和錢某的合同什么時間成立?理由。

2. 李某是否獲得房屋A的所有權(quán)?理由。

3. 錢某是否有權(quán)找李某實(shí)現(xiàn)抵押?理由。

4. 孫某應(yīng)該在多少金額內(nèi)承擔(dān)責(zé)任?理由。

5. 孫某償還債務(wù)后是否可以向李某追償?理由。

參考解析：

(1)1月12日合同成立。

自然人借款是實(shí)踐合同。在實(shí)際支付借款時合同成立，本題中約定1月12日支付借款，合同于1月12日成立。

(2)李某擁有房屋的所有權(quán)。

除非當(dāng)事人另有約定，否則抵押人有權(quán)轉(zhuǎn)讓抵押物所有權(quán)，抵押權(quán)的存續(xù)也不會因?yàn)榈盅贺敭a(chǎn)轉(zhuǎn)讓而受影響。

抵押財產(chǎn)已經(jīng)交付或者登記，抵押權(quán)人請求確認(rèn)轉(zhuǎn)讓不發(fā)生物權(quán)效力的，不予支持，但是抵押權(quán)人有證據(jù)證明受讓人知道的除外。

(3)錢某有權(quán)找李某實(shí)現(xiàn)抵押。

抵押物轉(zhuǎn)讓后，抵押權(quán)人仍舊對抵押財產(chǎn)享有抵押權(quán)。

(4)孫某在102.315萬元內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

借款人有權(quán)要求出借人按合同約定支付利息，人民法院應(yīng)當(dāng)支持，但約定的利率不得超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍，超過部分無效。借款人不得預(yù)扣利息，預(yù)扣利息的，以實(shí)際借款計算利息并返款本金。本題中實(shí)際借款金額為95萬元，孫某應(yīng)承擔(dān)的本金利息=95+95*3.85%/2*4=102.315萬元。

(5)不能向李某追償。

孫某與李某之間無合同關(guān)系，孫某承擔(dān)完債務(wù)之后只能向被擔(dān)保人 進(jìn)行追償。

2. 2020年10月15日，甲公司以無法償還到期債務(wù)向人民法院提出破產(chǎn)申請。前一周，甲的員工李某因甲拖欠工資數(shù)月向人民法院請求甲破產(chǎn)。

11月10日人民法院受理破產(chǎn)申請并通過競價方式確定A會所為破產(chǎn)管理人，B律所為A會所的替代破產(chǎn)管理人。A公司曾經(jīng)在2016年9月1人擔(dān)任甲公司財務(wù)顧問，聘用期1年。

管理人清理賬務(wù)發(fā)現(xiàn)：

1. 甲公司2020年5月向乙公司清償100萬，該債務(wù)2020年10月10日到期。

2. 甲公司與丙公司在2020年9月1日簽訂生產(chǎn)設(shè)備買賣合同，約定貨到付款，丙公司于2020年11月9日發(fā)貨，11月12日得知法院受理甲破產(chǎn)申請，于是請求承運(yùn)人和管理人返還生產(chǎn)設(shè)備，未能實(shí)現(xiàn)。設(shè)備于11月13日抵達(dá)管理人。

管理人還發(fā)現(xiàn)，公司章程約定股東王某在2021年xx月xx日以實(shí)物50萬向公司出資，王某已經(jīng)實(shí)繳35萬貨物，還有15萬未交，管理人要求王某履行出資義務(wù)，王某以出資時限沒有屆滿為由拒絕。

問：

1. 李某是否有權(quán)提出破產(chǎn)申請，理由。

2. A會所擔(dān)任管理人是否影響其勤勉盡責(zé)，理由。

3. 管理人是否可以請求撤銷甲對乙的清償，理由。

4. 管理人是否應(yīng)當(dāng)退回生產(chǎn)設(shè)備給丙，理由。

5.王某以出資時限沒有屆滿為由拒絕管理人請求，是否合理，理由。

參考解析：

(1)李某無權(quán)利提出破產(chǎn)申請，根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權(quán)人可以申請債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)清算或者重整。但職工債權(quán)人一方面是企業(yè)的債權(quán)人，另一方面又是企業(yè)的雇員，申請企業(yè)破產(chǎn)可能實(shí)現(xiàn)申請職工的債權(quán)，但也可能因企業(yè)破產(chǎn)倒閉導(dǎo)致全部職工的失業(yè)，從而可能出現(xiàn)債權(quán)與就業(yè)權(quán)、申請職工與其他職工的利益矛盾。所以為慎重起見，職工提出破產(chǎn)申請應(yīng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工(會議)多數(shù)決議通過。

(2)A會所擔(dān)任管理人不會影響其勤勉盡責(zé)，根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)會存在影響破產(chǎn)程序回避制度，而本題中A公司曾經(jīng)在2016年9月1人擔(dān)任甲公司財務(wù)顧問，直至2020年10已明顯超過3年期限。

(3)管理人有權(quán)請求撤銷甲對乙的清償，根據(jù)規(guī)定“破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)債務(wù)人提前清償?shù)奈吹狡趥鶆?wù)，在破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)到期，管理人請求撤銷該清償行為的，人民法院不予支持，但是，該清償行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前六個月內(nèi)且債務(wù)人有破產(chǎn)法第二條第一款情形除外“本題中，甲2020年5月向乙清償100萬，時間是在受理前的6個月內(nèi)且甲存在無法償還到期債務(wù)，故管理人可以申請請求撤銷對乙的清償。

(4)管理人應(yīng)當(dāng)退回生產(chǎn)設(shè)備給丙，根據(jù)規(guī)定“出賣人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十九條的規(guī)定，通過通知承運(yùn)人或者實(shí)際占有人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地，或者將貨物交給其他收貨人等方式，對在運(yùn)途中標(biāo)的物主張了取回權(quán)但未能實(shí)現(xiàn)，或者在貨物未達(dá)管理人前已向管理人主張取回在運(yùn)途中標(biāo)的物，在買賣標(biāo)的物到達(dá)管理人后，出賣人向管理人主張取回的，管理人應(yīng)予準(zhǔn)許。本題中，丙在運(yùn)輸中積極主張了取回權(quán)雖未能實(shí)現(xiàn)，在買賣標(biāo)的物到達(dá)管理人后，丙向管理人主張取回的，管理人應(yīng)予退回。

(5)不合理。 根據(jù)規(guī)定債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資,而不受出資期限的限制。

3.A向B采購貨物，合同約定A支付給B的匯票不得轉(zhuǎn)讓，甲銀行是承兌人并且蓋章。B背書給C，注明不得轉(zhuǎn)讓，C轉(zhuǎn)讓給D，D向E買東西，將匯票轉(zhuǎn)讓給E，E合同違約，后來當(dāng)?shù)厣胶楸┌l(fā)，E捐款賑災(zāi)，把匯票背書給紅十字會。

紅十字會找甲承兌，甲銀行以A公司賬戶余額不足為由拒絕承兌。

紅十字會找前手追索。A、B以匯票不得轉(zhuǎn)讓為由拒付、D以E違約為由拒付。

E償付后找D追索。

問：

1. A以匯票不得轉(zhuǎn)讓為由拒絕紅十字會的追索，是否合理，理由。

2. B以匯票不得轉(zhuǎn)讓為由拒絕紅十字會的追索，是否合理，理由。

3. D以E違約為由拒絕紅十字會的追索，是否合理，理由。

4. D是否應(yīng)當(dāng)履行票據(jù)責(zé)任，理由。

參考解析：

(1)不合理。

出票人僅在合同約定不得轉(zhuǎn)讓，而不是將“不得轉(zhuǎn)讓”字樣記載于票據(jù)，合同約定事項(xiàng)不具有票據(jù)上的效力，后手之間的背書轉(zhuǎn)讓是有效的。所以A不能拒絕持票人的追索。

(2)合理

根據(jù)規(guī)定，背書人在匯票上記載‘不得轉(zhuǎn)讓'字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。

(3)合理

債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進(jìn)行抗辯。持票人未給付對價而取得票據(jù)，所享有的票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手的權(quán)利。因此，票據(jù)債務(wù)人D有權(quán)以該事由對抗持票人。

(4)應(yīng)當(dāng)履行票據(jù)責(zé)任，D在票據(jù)上的簽章均為真實(shí)有效的，因此D應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

4.A公司向B公司購買一批貨物， 為支付貨款，A公司向B公司簽發(fā)一張以甲銀行為承兌人的匯票，并在買賣合同中約定: "A公司向B公司簽發(fā)的匯票不得轉(zhuǎn)讓”。甲銀行作為承兌人在匯票上簽章。B公司收到匯票后，為支付裝修款將其背書轉(zhuǎn)讓給C公司，并在匯票上注明"不得轉(zhuǎn)讓”。C公司為支付房租租金，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給D公司。D公司又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給E公司，用于購買貨物。后E公司未向D公司支付約定質(zhì)量的貨物，構(gòu)成違約。由于當(dāng)?shù)赝话l(fā)特大洪水，E公司為捐款賑災(zāi)，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給紅十字會。

匯票到期后，紅十字會向甲銀行提示付款。甲銀行以A公司賬戶余額不足為由拒絕付款。紅十字會遂向前手追索。D公司以E公司違約為由拒絕向紅十字會承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。A公司和B公司均以匯票不得轉(zhuǎn)讓為由拒絕向紅十字會承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。E公司向紅十字會承擔(dān)責(zé)任后，向D公司追索。

1.A公司以 "匯票不得轉(zhuǎn)讓為由拒絕向紅十字會承擔(dān)票據(jù)責(zé)任” 主張是否成立?并說明理由。

2.B公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?并說明理由。

3.D公司以“E公司違約為由拒絕向紅十字會承擔(dān)票據(jù)責(zé)任”主張是否成立?并說明理由。

4.D公司是否應(yīng)向E公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由。

參考解析：

(1)A公司以“匯票不得轉(zhuǎn)讓為由拒絕向紅十字會承擔(dān)票據(jù)責(zé)任”主張不成立。票據(jù)是文義證券，A公司并未在票據(jù)上記載"不得轉(zhuǎn)讓”，而是在買賣合同中寫明的，故不發(fā)生票據(jù)法上的效力。

(2)B公司不用對紅十字會承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，B公司僅對C公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。

(3)D公司以"E公司違約為由拒絕向紅十字會承擔(dān)票據(jù)責(zé)任”主張成立。 根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人原則上不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人，但因稅收、繼承、贈與依法無償取得票據(jù)的，所享有的票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手的權(quán)利。

(4) D公司無需向E公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進(jìn)行抗辯。

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