2013年《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)：第二篇第四章第三節(jié)

　　第三節(jié) 公司法律制度

　　一、公司概述

　　(一)公司概念和特征

　　1、公司的概念

　　公司是依照法定條件和程序，有股東出資設(shè)立的以營(yíng)利為目的社團(tuán)法人。

　　2、公司的特征

　　(1)具有法人人格

　　(2)具有營(yíng)利性

　　(3)具有社團(tuán)性

　　(二)公司的種類

　　1、以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為無(wú)限公司、兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司。

　　2、以一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制和依附關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為母公司和子公司。

　　3、按照公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的地位，可將公司分為總公司和分公司。分公司是總公司所管轄的分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，不是獨(dú)立法人。

　　4、以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。

　　5、按照國(guó)籍的不同，可將公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司、跨國(guó)公司。

　　(三)公司的能力

　　1、公司的權(quán)利能力

　　(1)存續(xù)期間

　　公司的權(quán)利能力始于成立即營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)，終于終止即注銷登記。

　　(2)公司權(quán)利能力的行使限制

　?、傩再|(zhì)上的限制

　　凡與自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，公司均不能享有，如專屬于自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。

　　②經(jīng)營(yíng)范圍的限制

　?、弁顿Y能力和擔(dān)保能力的限制

　　a.公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

　　b.公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　　2、公司的行為能力

　　公司的行為能力與權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)終止，范圍與內(nèi)容也和權(quán)利能力一致。

　　(1)公司的意思能力通過(guò)公司的法人機(jī)關(guān)表示。公司的法人機(jī)關(guān)由股東(大)會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)組成。

　　(2)公司的行為能力由公司的法定代表人實(shí)現(xiàn)。

　　(四)公司章程

　　1、公司章程的訂立

　　公司章程訂立有兩種方式：一是共同訂立;二是部分訂立。

　　公司章程必須采用書面形式，經(jīng)全體股東(有限公司)或發(fā)起人(股份公司)制定并在章程上簽名蓋章，才能生效。

　　2、公司章程的效力

　　公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

　　3、公司章程的變更

　　有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議必須代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

　　股份有限公司股東大會(huì)作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　二、公司的設(shè)立、變更、解散及清算

　　(一)公司的設(shè)立(2012年有新增內(nèi)容)

　　1、設(shè)立人

　　有限責(zé)任公司的設(shè)立人為公司設(shè)立時(shí)股東;

　　股份公司的設(shè)立人為發(fā)起人。

　　2、設(shè)立原則

　　采取嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立原則;對(duì)特殊行業(yè)實(shí)行核準(zhǔn)設(shè)立原則。

　　3、公司的設(shè)立方式

　　(1)發(fā)起設(shè)立;

　　(2)募集設(shè)立。

　　4、公司設(shè)立條件

　　(1)股東條件

　　股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)。

　?、儆邢挢?zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立;

　　②股份公司的發(fā)起人為2人以上200人以下，其中須有過(guò)半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

　　(2)資本條件

　　股東出資或發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。

　　①有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)元;

　?、谝蝗擞邢挢?zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元;

　?、酃煞萦邢薰咀?cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。

　　④有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額3萬(wàn)元，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　⑤股份公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　(3)章程條件

　　依法制定公司章程

　?、儆邢挢?zé)任公司的章程由股東共同制定;

　?、诠煞萦邢薰镜陌l(fā)起人應(yīng)當(dāng)制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。

　　(4)有公司名稱、建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

　　(5)有公司住所。

　　5、出資方式及要求

　　(1)股東或發(fā)起人必須以自己的名義出資。可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

　　(2)全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。

　　(3)股東或發(fā)起人繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

　　6、設(shè)立責(zé)任

　　(1)《公司法》規(guī)定的出資責(zé)任

　?、俟蓶|以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　②股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　③股份公司發(fā)起人的出資責(zé)任與有限責(zé)任公司的規(guī)定基本相同。

　　(2)司法解釋規(guī)定的出資責(zé)任(2012年新增)

　?、俪鲑Y人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條的規(guī)定予以認(rèn)定。

　　以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。

　　【提示】結(jié)合《物權(quán)法》善意取得的規(guī)定

　　物權(quán)法第106條 無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：

　　(一)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;

　　(二)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;

　　(三)轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

　　受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。

　　當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。

　?、诔鲑Y人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān);逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

　?、鄢鲑Y人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

　?、艹鲑Y人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　　出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　?、莩鲑Y人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：

　　a.出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;

　　b.出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān);

　　c.出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);

　　d.出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。

　　股權(quán)出資不符合前三項(xiàng)的條件，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件;逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。

　　股權(quán)出資不符合第四項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

　　⑥股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

　　公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，對(duì)提起請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)或在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任訴訟的原告，請(qǐng)求公司發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　　股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，對(duì)提起請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)或在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任訴訟的原告，請(qǐng)求對(duì)公司未盡忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　　(3)公司未設(shè)立的責(zé)任(2012年新增)

　?、俟疽蚬饰闯闪ⅲ瑐鶛?quán)人請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。因部分發(fā)起人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)情況，確定過(guò)錯(cuò)一方的責(zé)任范圍。

　?、诎l(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司未成立，受害人請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　公司或者無(wú)過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人追償。

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　　(二)公司的變更(事項(xiàng)、程序)

　　1、公司的合并

　　(1)合并方式

　?、傥蘸喜?/P>

　?、谛略O(shè)合并

　　(2)公司合并程序

　?、俟緫?yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人.并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

　　②債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　(3)公司合并債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)

　　公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

　　2、公司分立

　　(1)分立方式

　　①新設(shè)分立

　?、谂缮至?/P>

　　(2)公司分立的程序

　　與合并基本一致。

　　(3)公司分立債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)

　　公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

　　3、公司的增資與減資

　　4、公司組織形式變更

　　(三)公司的解散

　　1、公司的解散原因

　　(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其它解散事由出現(xiàn);

　　(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;

　　(3)因公司合并或者分立需要解散;

　　(4)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

　　(5)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

　　2、公司免于解散而存續(xù)

　　3、公司解散的法律后果

　　(四)公司的清算

　　1、清算組的成立

　　應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。

　　2、清算組的組成

　　有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。

　　3、清算組的職權(quán)、義務(wù)和責(zé)任

　　(1)清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　?、偾謇砉矩?cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;

　?、谕ㄖ?、公告?zhèn)鶛?quán)人;

　?、厶幚砼c清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

　?、芮謇U所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款;

　　④清理債權(quán)、債務(wù);

　?、萏幚砉厩鍍攤鶆?wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);

　?、薮砉緟⑴c民事訴訟活動(dòng)。

　　(2)清算組的義務(wù)

　　(3)清算組的責(zé)任

　　4、股東、董事、控股股東在清算中的責(zé)任

　　5、清算程序

　　6、清算中公司破產(chǎn)的情形

　　三、有限責(zé)任公司

　　(一)設(shè)立條件

　　1、股東條件

　　(1)有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。

　　(2)50個(gè)以下股東，既可以是自然人，也可以是法人。

　　(3)允許設(shè)立1人公司。

　　【提示】

　　股份有限公司的發(fā)起人為2人以上200人以下。

　　2、財(cái)產(chǎn)條件

　　(1)法定資本

　?、儆邢挢?zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)元。

　?、谝蝗擞邢挢?zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元。

　　③法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　【提示】

　　股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。

　　(2)出資方式

　?、俟蓶|可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資

　?、谌w股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。

　　(3)出資比例和期限

　　有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額3萬(wàn)元，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　【提示】

　　第一，股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%的適用，要注意首先必須滿足法定注冊(cè)資本最低限額的條件，即在首次出資額不得低于人民幣3萬(wàn)元的前提下，才可以考慮按照不低于20%的標(biāo)準(zhǔn)確定首次出資額。

　　第二，只要某一位或某幾位股東的首次出資額達(dá)到注冊(cè)資本的20%就符合法律規(guī)定，并不要求所有股東都達(dá)到注冊(cè)資本的20%。

　　第三，對(duì)于股東分期繳付出資的，分幾次繳納、每次繳納多少等，公司章程應(yīng)當(dāng)作出具體、明確的規(guī)定。2年或者5年的期限，是法律關(guān)于股東分期繳納出資的最長(zhǎng)期限的規(guī)定，公司章程不得有超出這一期限的約定。

　　第四，一人有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，不允許分期繳付出資。

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　　3、公司章程條件

　　(1)股東共同制定公司章程，在公司章程上簽名、蓋章。

　　(2)公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

　　【提示】

　　高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

　　4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)

　　5、有公司住所

　　(二)設(shè)立程序

　　股東的出資繳付并驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

　　(三)公司責(zé)任

　　1、有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。

　　2、應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。

　　(四)股東權(quán)利和義務(wù)

　　1、股東權(quán)利

　　(1)知情權(quán)

　　股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。

　　查閱股東應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。當(dāng)公司拒絕提供查閱時(shí)，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。

　　(2)分紅權(quán)和優(yōu)先認(rèn)股權(quán)

　　股東有權(quán)按照出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)際的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東可以約定不按照出資比例分取紅利的除外。

　　2、股東義務(wù)

　　(1)公司成立后，股東不得抽逃出資

　　(2)根據(jù)司法解釋的規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：(2012年新增內(nèi)容)

　?、賹⒊鲑Y款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出;

　?、谕ㄟ^(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;

　　③制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配;

　?、芾藐P(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;

　?、萜渌唇?jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

　　(3)股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

　　(五)組織機(jī)構(gòu)

　　(詳細(xì)掌握：機(jī)構(gòu)名稱、性質(zhì)、設(shè)置、組成、職權(quán)、議事規(guī)則)

　　1、股東會(huì)

　　(1)性質(zhì)――權(quán)力機(jī)構(gòu)

　　(2)設(shè)置――一人有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)

　　(3)組成――股東會(huì)由全體股東組成

　　(4)職權(quán)

　?、?zèng)Q定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;

　?、谶x舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);

　?、蹖徸h批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;

　?、軐徸h批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;

　?、輰徸h批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　?、迣徸h批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

　　⑦對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;

　?、鄬?duì)發(fā)行公司債券作出決議;

　?、釋?duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議;

　　(⑩修改公司章程;

　　11公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　(5)議事規(guī)則

　　股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。

　?、倥R時(shí)會(huì)議的召開的情形

　　a.代表10%以上表決權(quán)的股東提議召開

　　b.1/3以上的董事提議召開

　　c.監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事提議召開

　?、谑状螘?huì)議召開

　　首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權(quán)。

　?、垡话銜?huì)議的召開

　　以后的股東會(huì)會(huì)議，公司設(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持;董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持;副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

　　公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。

　　④特殊會(huì)議的召開

　　a.監(jiān)事會(huì)召集和主持

　　董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持;

　　b.股東自行召集和主持

　　監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

　　⑤股東會(huì)一般事項(xiàng)的表決

　　股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。

　?、薰蓶|會(huì)特別事項(xiàng)的決議

　　下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)：

　　a.修改公司章程

　　b.增加或者減少注冊(cè)資本的決議

　　c.公司合并、分立、解散

　　d.變更公司形式(有限責(zé)任公司變更為股份有限公司)

　　(6)其他規(guī)定

　　召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

　　股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

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　　2、董事會(huì)

　　(1)性質(zhì)――執(zhí)行機(jī)構(gòu);對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)

　　(2)設(shè)置――股東人數(shù)少、公司規(guī)模小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名執(zhí)行董事。

　　(3)組成

　　有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)(依法不設(shè)董事會(huì)的除外)，其成員為3人―l3人。

　　兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　　(4)任期

　　董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

　　(5)職權(quán)

　　①召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作;

　　②執(zhí)行股東會(huì)的決議;

　?、蹧Q定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;

　?、苤朴喒镜哪甓蓉?cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　?、葜朴喒镜睦麧?rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

　　⑥制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案;

　?、咧朴喒竞喜?、分立、變更公司形式、解散的方案;

　?、鄾Q定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置：

　　⑨決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng);

　?、庵贫ü镜幕竟芾碇贫?

　　11公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

　　(6)議事規(guī)則

　　①會(huì)議召開

　　董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持;董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持;副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

　　②表決

　　董事會(huì)的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

　　3、監(jiān)事會(huì)

　　(1)性質(zhì)――公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

　　(2)設(shè)置――股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)l至2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。

　　(3)組成

　　監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　　董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　(4)任期

　　監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

　　(5)職權(quán)

　?、贆z查公司財(cái)務(wù);

　?、趯?duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議;

　?、郛?dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正;

　?、芴嶙h召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議;

　?、菹蚬蓶|會(huì)會(huì)議提出提案;

　　⑥依照《公司法》的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟;

　　⑦公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　(6)議事規(guī)則

　?、贂?huì)議召開

　　監(jiān)事會(huì)每年度至少召開l次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。

　　監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議;監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。

　　②議事方式及表決

　　監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。

　　(7)其他規(guī)定

　　監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查;必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。

　　監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。

　　(六)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

　　1、一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元。

　　2、一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

　　3、一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。

　　4、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

　　5、一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(七)國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

　　1、國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增減注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定;其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

　　2、董事每屆任期不得超過(guò)3年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派;但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。

　　國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。

　　3、國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

　　(八)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　1、股東之間轉(zhuǎn)讓

　　有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　2、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其它股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其它股東征求同意，其它股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其它股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其它股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

　　3、人民法院依法強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓

　　人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其它股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其它股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

　　4、異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

　　有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，退出公司：(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的;(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;(3)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其它解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

　　自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

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　　四、股份有限公司

　　(一)設(shè)立方式

　　1、發(fā)起設(shè)立

　　是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。

　　2、募集設(shè)立

　　是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，在公司設(shè)立時(shí)，認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的人。

　　(二)設(shè)立條件

　　1、發(fā)起人符合法定人數(shù)(發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所);

　　2、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

　　(1)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為500萬(wàn)元;

　　(2)采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，其出資方式、出資期限、貨幣出資金額、出資繳付等規(guī)定與有限責(zé)任公司的規(guī)定相同;公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%。

　　(3)采取募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額，即應(yīng)一次性繳納出資，不允許分期繳納出資;

　　3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;

　　4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的，須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò);

　　5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

　　6、有公司的住所。

　　(三)設(shè)立程序

　　1、發(fā)起設(shè)立的程序

　　(1)認(rèn)足股份

　　發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份。

　　(2)繳納出資

　　(3)選舉公司機(jī)構(gòu)

　　選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

　　(4)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

　　一旦公司登記機(jī)關(guān)依法予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。

　　2、募集設(shè)立的程序

　　(1)認(rèn)購(gòu)股份

　　發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　【提示】

　　發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份是指所有發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的總額，而不是某一個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份。

　　(2)公開募股

　　發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，必須公告招股說(shuō)明書，并制作認(rèn)股書。

　　(3)創(chuàng)立大會(huì)

　　股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

　　發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)，創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。

　　發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開l5日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。

　　創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告;通過(guò)公司章程：選舉董事會(huì)成員;選舉監(jiān)事會(huì)成員;對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核;對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核;發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)上述所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　　【提示】

　　不同于股東大會(huì)的職權(quán)。

　　(4)其他規(guī)定

　　發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，或創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司決議的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除上述情形外不得抽回其股本。

　　(四)組織機(jī)構(gòu)

　　(掌握的要點(diǎn)與有限責(zé)任公司相同。特別注意上市公司的特別規(guī)定)

　　1、股東大會(huì)

　　股東大會(huì)分為年會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)兩種。

　　(1)臨時(shí)股東大會(huì)的召開

　　有下列情形之一應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：

　?、俣氯藬?shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí);

　?、诠疚磸浹a(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí);

　?、蹎为?dú)或合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10%以上的股東請(qǐng)求時(shí);

　?、芏聲?huì)認(rèn)為必要時(shí);

　?、荼O(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)。

　　(2)召開會(huì)議通知時(shí)間

　?、僬匍_股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)提前20日通知各股東;

　?、谂R時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東;

　　③發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。

　　(3)股東大會(huì)的召開

　?、僖话阏偌鞒?/P>

　　股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持;董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持;副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

　?、诒O(jiān)事會(huì)召集和主持

　　董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持;

　　③股東自行召集和主持

　　監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　(4)股東的提案權(quán)

　　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。

　　董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。

　　(5)股東大會(huì)的決議

　?、倨胀ㄊ马?xiàng)：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　?、谔貏e事項(xiàng)：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　特別事項(xiàng)包括：

　　a.修改公司章程;

　　b.增加或者減少注冊(cè)資本;

　　c.公司合并、分立、解散;

　　d.變更公司形式。

　　(6)其他規(guī)定

　　《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。

　　股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。

　　2、董事會(huì)

　　(1)股份有限公司董事會(huì)成員為5-19人;董事會(huì)成員中可以(非必須)有公司職工代表。

　　【提示】

　　有限責(zé)任公司董事會(huì)由3-13人組成。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)包括職工代表。

　　(2)董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。

　　(3)董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持，董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù);副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

　　(4)董事會(huì)會(huì)議每年度至少召開2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

　　(5)臨時(shí)董事會(huì)的召開條件的情形：

　?、俅?0%以上表決權(quán)的股東提議;

　　②1/3以上董事提議;

　?、郾O(jiān)事會(huì)提議。

　　(6)董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)(>1/2)的董事出席方可舉行。

　　(7)董事會(huì)作出決議必須經(jīng)全體(非出席)董事的過(guò)半數(shù)(>1/2)通過(guò)。

　　(8)董事因故不能出席會(huì)議的，可以書面(不能口頭)委托其他董事(不能是非董事)代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

　　(9)董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

　　(10)董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任;但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

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　　3、經(jīng)理

　　4、監(jiān)事會(huì)

　　股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開1次。

　　(五)上市公司

　　上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　　1、股票上市的條件

　　股份有限公司申請(qǐng)股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(1)股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行;

　　(2)公司股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元;

　　(3)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為l0%以上;

　　(4)公司最近3年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。

　　2、上市程序

　　3、暫停與終止股票上市

　　(1)上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：

　　①公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件;

　?、诠静话凑找?guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者;

　?、酃居兄卮筮`法行為;

　　④公司最近3年連續(xù)虧損;

　?、葑C券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

　　(2)上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：

　　①公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件;

　?、诠静话凑找?guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正;

　　③公司最近3年連續(xù)虧損，在其后1個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利;

　?、芄窘馍⒒蛘弑恍嫫飘a(chǎn);

　?、葑C券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

　　4、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　(1)增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)

　　上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　(2)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

　　(3)上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。

　　(4)關(guān)聯(lián)董事回避制度

　　【舉例】

　　王某 甲股東

　　A公司董事會(huì)成員 李某 乙股東

　　趙某 丙股東

　　孫某

　　張某

　　董事會(huì)討論公司與甲股東的交易，為關(guān)聯(lián)交易，王某為關(guān)聯(lián)關(guān)系董事

　?、偕鲜泄径屡c董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

　?、谠摱聲?huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　　【提示】這里的“無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)”，是全體董事的過(guò)半數(shù)。

　　法律依據(jù)――股份有限公司的董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　?、鄢鱿聲?huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

　　(5)信息公開制度

　　(六)股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓

　　1、股份與股票

　　股份是指將股份有限公司的注冊(cè)資本按相同的金額或比例劃分為相等的份額。股份作為代表公司資本的一部分，是公司資本的最小劃分單位。

　　股票是指公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。

　　2、股票的種類

　　記名股票和無(wú)記名股票

　　公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票。

　　無(wú)記名股票是指在票面上不記載股東姓名或名稱的股票。

　　3、新股發(fā)行條件

　　(1)前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上;

　　(2)公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利;

　　(3)最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件沒有虛假記載;

　　(4)公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行存款利率。

　　(5)若公司以當(dāng)年利潤(rùn)分派新股，則不受前款第(2)項(xiàng)限制。

　　4、新股發(fā)行程序

　　5、股份轉(zhuǎn)讓

　　(1)轉(zhuǎn)讓方式及場(chǎng)所

　?、儆浢善保罕硶D(zhuǎn)讓。

　?、跓o(wú)記名股票：交付后發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

　?、墼谝婪ㄔO(shè)立的證券交易所或按規(guī)定的其他方式進(jìn)行

　　(2)轉(zhuǎn)讓限制

　?、侔l(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓

　　a.發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　b.公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　?、诙隆⒈O(jiān)事、高級(jí)管理人員股份的轉(zhuǎn)讓

　　a.公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%。

　　b.所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　c.上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

　　【提示】有限責(zé)任公司與股份有限責(zé)任公司的比較

　　五、公司其他有關(guān)制度

　　(一)公司資本制度

　　【提示】

　　公司資本是公司人格獨(dú)立的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司資本原則則是實(shí)現(xiàn)公司法人人格獨(dú)立的法律保證。

　　1、資本的形式可以表現(xiàn)為注冊(cè)資本、授權(quán)資本、認(rèn)繳資本(發(fā)行資本)、待繳資本、實(shí)繳資本。

　　公司資本原則：資本確定原則;資本維持原則;資本不變?cè)瓌t。

　　2、有限責(zé)任公司的股東在公司登記成立后不得抽逃出資。股份有限公司的發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)公司的情形外，不得抽回其股本。

　　3、公司不得收購(gòu)本公司股份，但有下列情形之一的除外：

　　(1)減少公司注冊(cè)資本;

　　(2)與持有本公司股份的其他公司合并;

　　(3)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工;

　　(4)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。

　　公司因上述第(1)項(xiàng)至第(3)項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司收購(gòu)本公司股份后，屬于第(1)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起10日內(nèi)注銷;屬于第(2)項(xiàng)、第(4)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第(3)項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的5%;用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出;所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

　　(二)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度――公積金制度

　　1、提取

　　法定公積金按照公司稅后利潤(rùn)的10% 提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50% 以上時(shí)可以不再提取。

　　2、用途

　　公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%。

　　(三)公司債券制度

　　1、公司債券的概念和特征

　　(1)公司債券的概念

　　公司債券是公司依法條件和程序發(fā)行的，約定到期還本付息的有價(jià)證券。

　　(2)公司債券的特征

　?、偈且环N有價(jià)證券;

　?、谑怯泄景l(fā)行的;

　?、凼峭ㄟ^(guò)發(fā)行得以實(shí)現(xiàn)的;

　?、苁切枰€本付息的;

　?、菥哂幸欢ǖ钠谙?

　?、迋钠谙藓瓦€本付息條件是實(shí)現(xiàn)約定的。

　　2、公司債券的種類(2012年新增)

　　(1)記名債券

　　(2)無(wú)記名債券

　　(3)轉(zhuǎn)換公司債券

　　(4)有擔(dān)保債券

　　(5)無(wú)擔(dān)保債券

　　(6)可交換的公司債券

　　(7)附認(rèn)股條件的公司債券

　　3、發(fā)行主體

　　有限責(zé)任公司和股份有限公司。

　　4、發(fā)行條件

　　《證券法》的規(guī)定：

　　(1)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元;

　　(2)累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%;

　　(3)最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息;

　　(4)籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策;

　　(5)債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平;

　　(6)國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》的規(guī)定：

　　(1)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策;

　　(2)公司內(nèi)部控制制度健全，內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷;

　　(3)經(jīng)資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)評(píng)級(jí)，債券信用級(jí)別良好;

　　(4)公司最近一期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額應(yīng)符合法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定;

　　(5)最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券一年的利息;

　　(6)本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的40%;金融類公司的累計(jì)公司債券余額按金融企業(yè)的有關(guān)規(guī)定計(jì)算。

　　5、再次發(fā)行的限制

　　《證券法》的規(guī)定：

　　(1)前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足;

　　(2)對(duì)已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài);

　　(3違反《證券法》的規(guī)定，改變公開發(fā)行債券所募集資金的用途。

　　《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》的規(guī)定：

　　(1) 最近36月內(nèi)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件存在虛假記載，或公司存在其他重大違法行為;

　　(2)本次發(fā)行申請(qǐng)文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏;

　　(3)對(duì)已發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài);

　　(4) 嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。

　　6、公司債券上市交易的條件

　　(1)公司債券的期限為l年以上;

　　(2)公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5000萬(wàn)元;

　　(3)公司申請(qǐng)債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

　　7、公司債券的發(fā)行要求

　　申請(qǐng)發(fā)行公司債券，經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)核準(zhǔn)。經(jīng)核準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法。申請(qǐng)發(fā)行公司債券，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)、公平地披露或者提供信息，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。公開發(fā)行公司債券募集的資金，必須符合股東大會(huì)或股東會(huì)核準(zhǔn)的用途，且符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

　　8、公司債券的發(fā)行程序

　　申請(qǐng)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)制定方案，由股東會(huì)或股東大會(huì)對(duì)下列事項(xiàng)做出決議：

　　(1)發(fā)行債券的數(shù)量;

　　(2)向公司股東配售的安排;

　　(3)債券期限;

　　(4)募集資金的用途;

　　(5)決議的有效期;

　　(6)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)事項(xiàng);

　　(7)其他需要明確的事項(xiàng)。

　　發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)由保薦人保薦，并向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申報(bào)。保薦人應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定編制和報(bào)送募集說(shuō)明書和發(fā)行申請(qǐng)文件。公司全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)在債券募集說(shuō)明書上簽字，保證不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并聲明承擔(dān)個(gè)別和連帶的法律責(zé)任。保薦人應(yīng)當(dāng)對(duì)債券募集說(shuō)明書的內(nèi)容進(jìn)行盡職調(diào)查，并由相關(guān)責(zé)任人簽字，確認(rèn)不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并聲明承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。為債券發(fā)行出具專項(xiàng)文件的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估人員、資信評(píng)級(jí)人員、律師及其所在機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照依法制定的業(yè)務(wù)規(guī)則、行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范出具文件，并聲明對(duì)所出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)責(zé)任。債券募集說(shuō)明書所引用的審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告，應(yīng)當(dāng)由有資格的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具，并由至少兩名有從業(yè)資格的人員簽署。債券募集說(shuō)明書所引用的法律意見書，應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所出具，并由至少兩名經(jīng)辦律師簽署。

　　9、公司債券的轉(zhuǎn)讓

　　(1)記名債券

　　記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿，以備公司存查。

　　(2)無(wú)記名債券

　　無(wú)記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。受讓人一經(jīng)持有該債券，即成為公司的債權(quán)人。

　　(3)可轉(zhuǎn)債

　　發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的，公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票，債券持有人對(duì)轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)。

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　　(四)公司法人人格否認(rèn)制度

　　《公司法》規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其它股東的利益;不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其它股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　【提示】有關(guān)公司的法人人格否認(rèn)制度

　　一般情況下，公司的法人人格是獨(dú)立的，表現(xiàn)為公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;而公司股東的責(zé)任也是獨(dú)立的，體現(xiàn)為股東以出資為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。(公司法人人格的獨(dú)立源于其有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，所以公司法理論強(qiáng)調(diào)公司資本的重要性，建議結(jié)合公司資本三原則學(xué)習(xí)理解。)

　　但是公司的法人獨(dú)立責(zé)任不是絕對(duì)的，股東的有限責(zé)任也不是絕對(duì)的。特定情況下(指公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人合法權(quán)益時(shí))，法律對(duì)公司法人獨(dú)立地位和股東的有限責(zé)任采取否認(rèn)態(tài)度，上述特定情況下，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　這就是公司法人人格否認(rèn)制度。

　　(五)公司董事、經(jīng)理、高級(jí)管理人員任職條件、義務(wù)責(zé)任

　　1、任職條件

　　有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

　　(1)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力。

　　(2)因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。

　　(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

　　(4)擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

　　(5)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

　　2、公司董事、監(jiān)事和高管的義務(wù)

　　(1)共同義務(wù)

　　公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

　　(2)特定義務(wù)

　?、倥灿霉举Y金;

　?、趯⒐举Y金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ);

　?、圻`反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;

　?、苓`反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;

　?、菸唇?jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù);

　?、藿邮芩伺c公司交易的傭金歸為已有;

　?、呱米耘豆久孛?

　　⑧違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

　　公司董事、高管違法上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

　　(六)股東訴訟

　　1、公司決議瑕疵的訴訟

　　公司股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。股東據(jù)此規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。

　　2、股東直接訴訟 (為股東個(gè)人利益提起的訴訟)

　　3、股東代位訴訟 (為全體股東和公司利益而提起的訴訟。也稱為股東代表訴訟)。

　　(1)先訴請(qǐng)求

　　公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

　　(2)代位訴訟

　　監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到上述股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　他人侵犯公司合法權(quán)益，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以依法向人民法院提起訴訟。

　　【提示】

　　第一，注意內(nèi)部人員給公司造成損失提起訴訟的條件和程序

　　1、董事、高管行為損害公司時(shí)：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。

　　(董事、高管違法，找監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。股東資格有限公司無(wú)限制;股份公司必須是連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東)

　　2、監(jiān)事行為損害公司時(shí)：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

　　(監(jiān)事違法，找董事會(huì)。股東資格同上)

　　3、監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事，收到有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東的書面請(qǐng)求后，拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　(董事、監(jiān)事均不履行職責(zé)的，股東可以以自己的名義直接起訴到法院。不可以公司的名義起訴)

　　第二，外人給公司造成損失提起訴訟的條件和程序

　　他人行為造成公司損失時(shí)：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以通過(guò)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事、董事會(huì)或者董事向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

　　4、解散公司的訴訟

　　(1)提起解散公司訴訟的情形。

　　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以向法院提起解散公司的訴訟：

　?、俟境掷m(xù)2年以上無(wú)法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

　?、诠蓶|表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年似上不能作出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

　?、酃径麻L(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

　?、芙?jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

　　(2)法院不予受理的情形。

　　股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

　　(3)管轄。

　　解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地法院管轄。

　　(4)訴訟保全。

　　(5)訴訟其他當(dāng)事人。

　　(6)審理。

　　【單選題】有限責(zé)任公司的股東會(huì)對(duì)公司合并、分立或解散作出決議，必須經(jīng)(　　)通過(guò)。

　　A.代表2/3以上表決權(quán)股東的

　　B.出席會(huì)議的半數(shù)以上股東

　　C.出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上

　　D.全體股東

　　【答案】 A

　　【解析】股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

　　【單選題】有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，在程序上應(yīng)由( )擬訂公司變更方案。

　　A.股東會(huì)

　　B.全體股東

　　C.董事會(huì)

　　D.全體董事、監(jiān)事

　　【答案】C

　　【解析】擬訂公司變更方案屬于董事會(huì)的職權(quán)。

　　【單選題】下列關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司組織機(jī)構(gòu)的表述中，符合《公司法》規(guī)定的是( )。

　　A.國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)

　　B.國(guó)有獨(dú)資公司必須設(shè)1名董事長(zhǎng)和1名副董事長(zhǎng)

　　C.國(guó)有獨(dú)資公司董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生

　　D.國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事由董事長(zhǎng)任命

　　【答案】A

　　【解析】國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)。

　　【單選題】股份公司的股東大會(huì)對(duì)公司合并、分立或解散作出決議，必須經(jīng)(　　)通過(guò)。

　　A.全體股東所持表決權(quán)的2/3以上

　　B.出席會(huì)議的半數(shù)以上股東

　　C.出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上

　　D.全體股東

　　【答案】 C

　　【解析】根據(jù)規(guī)定股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。(這點(diǎn)與有限責(zé)任公司規(guī)定不同)

　　【綜合分析題】朝暉股份有限公司以發(fā)起設(shè)立方式2005年設(shè)立，注冊(cè)資本為人民幣3000萬(wàn)元，公司章程規(guī)定每年的4月1日召開股東大會(huì)年會(huì)。

　　2009年因公司董事會(huì)經(jīng)營(yíng)決策失誤，造成公司嚴(yán)重虧損。2010年初，部分公司股東提議召開臨時(shí)股東會(huì)，并要求查閱財(cái)務(wù)賬冊(cè)遭到拒絕。2010年股東大會(huì)召開時(shí)，在股東們的強(qiáng)烈要求，公司提供了財(cái)務(wù)報(bào)表。在會(huì)議期間，大會(huì)對(duì)減少注冊(cè)資本作出決議，但是未獲通過(guò)。鑒于上一年公司經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損，部分股東認(rèn)為公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使他們的股東利益受到重大損失，于是請(qǐng)求人民法院解散公司。根據(jù)公司法的規(guī)定，回答以下問(wèn)題。

　　(1)根據(jù)公司法的規(guī)定，公司出現(xiàn)( )應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東會(huì)議。

　　A.公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí)

　　B.單獨(dú)或者合計(jì)持有公司20%以上的股東請(qǐng)求時(shí)

　　C.公司章程規(guī)定的其他情形

　　D.董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)的1/3時(shí)

　　(2)根據(jù)公司法規(guī)定，股東大會(huì)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議，必須經(jīng)( )。

　　A.出席會(huì)議股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)

　　B.出席會(huì)議股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)

　　C.代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)

　　D.代表1/2表決權(quán)的股東通過(guò)

　　(3)股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在( )置備于本公司，供股東查閱。

　　A.每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)

　　B.注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)后

　　C.召開股東大會(huì)年會(huì)的20日前

　　D.公司章程規(guī)定的期限

　　(4)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，財(cái)務(wù)狀況惡化，雖未達(dá)到破產(chǎn)的界限，但是繼續(xù)維持會(huì)使股東利益受到更大的損失。通過(guò)其它途徑不能解決的，( )可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

　　A.公司監(jiān)事會(huì)

　　B.公司董事會(huì)

　　C.代表2/3以上表決權(quán)的股東

　　D.持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東

　　(5)如果人民法院決定解散，應(yīng)在( )日內(nèi)成立由( )組成的清算組。

　　A.15日，董事

　　B.30日，人民法院指定的中介機(jī)構(gòu)

　　C.15日，股東

　　D.15日，股東大會(huì)確定的人選

　　【答案】(1)AC(2)B(3)C(4)D(5)AD

　　【解析】

　　(1)根據(jù)公司法規(guī)定，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)： ①董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí);②公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí);③單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí);④董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);⑤監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí);⑥公司章程規(guī)定的其他情形。AC選項(xiàng)符合法律規(guī)定，BD選項(xiàng)不符合法律規(guī)定。

　　(2)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議，屬于特別決議。根據(jù)公司法規(guī)定，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。而對(duì)一般決議的表決，是必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。ACD選項(xiàng)錯(cuò)誤，B正確。

　　(3)根據(jù)公司法的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱。C選項(xiàng)正確。D選項(xiàng)是有限責(zé)任公司的規(guī)定。

　　(4)公司法第183條規(guī)定，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，財(cái)務(wù)狀況惡化，雖未達(dá)到破產(chǎn)的界限，但是繼續(xù)維持會(huì)有損股東利益，通過(guò)其它途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院解散公司。 D選項(xiàng)正確。

　　(5)根據(jù)規(guī)定，公司解散應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。AD選項(xiàng)正確。

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