2013年注會《經(jīng)濟法》重點：外商投資企業(yè)并購申報程序

　　2、申報文件與程序

　　(1)由(被并購的)境內(nèi)公司向商務(wù)部報送有關(guān)文件，商務(wù)部審核(30日內(nèi))，符合條件的，頒發(fā)批準(zhǔn)證書，并在批準(zhǔn)證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)有效”。(取得“臨時”批準(zhǔn)證書)

　　(2)境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)辦理變更登記，取得加注“自頒發(fā)之日起8個月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。(取得“臨時”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證)

　　(3)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項，向商務(wù)部、外匯管理機關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、登記手續(xù)。商務(wù)部在核準(zhǔn)境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。(取得“正式”批準(zhǔn)證書)

　　(4)境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。(取得“正式”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證)

　　(5)如果并購不成：

　?、倥鷾?zhǔn)證書自動失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。

　?、谠霭l(fā)股份而未實現(xiàn)的，減少相應(yīng)的注冊資本并在報紙上公告。

　　(6)境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項目款項。

　　(7)境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機關(guān)頒發(fā)的無加注批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照，到稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。(原境內(nèi)公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，稅務(wù)登記要變更)

　　3、對于特殊目的公司的特別規(guī)定

　　(1)概念

　　特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

　　也就是說，特殊目的公司是某一家境外公司，該境外公司是由中國境內(nèi)公司或自然人直接或間接控制，其目的是為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市。由于境內(nèi)公司不能直接到境外上市，境內(nèi)公司為達(dá)到境外上市的“特殊目的”，以境外該公司來“并購”境內(nèi)公司。

　　(2)支付手段

　　特殊目的公司為實現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用對于特殊目的公司的特別規(guī)定。

　　特殊目的公司以境外投資者的身份出現(xiàn)，以股權(quán)置換的方式并購境內(nèi)公司，把境內(nèi)公司裝到特殊目的公司的“殼”內(nèi)，再將該特殊目的公司在境外上市。

　　(3)間接上市

　　當(dāng)事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合本節(jié)對于特殊目的公司的相關(guān)要求。(實質(zhì)上，上市的還是境內(nèi)公司的權(quán)益)

　　(4)境內(nèi)公司應(yīng)符合的條件

　?、佼a(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議;②有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力;③有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度;④公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

　　(5)境外上市批準(zhǔn)

　　特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。

　　(6)境內(nèi)程序要點

　　①境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)，報送有關(guān)文件，獲得“中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書”，辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。(設(shè)立特殊目的公司的目的是公開的，經(jīng)過批準(zhǔn)的)

　　②特殊目的公司以股權(quán)并購境內(nèi)公司，商務(wù)部初審?fù)獾?，出具原則批復(fù)函，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)(20個工作日)，向商務(wù)部申領(lǐng)批準(zhǔn)證書(加注1年有效)。境內(nèi)公司辦理變更登記(30日內(nèi))，頒發(fā)(加注14個月內(nèi)有效)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

　?、弁瓿删惩馍鲜泻?30日內(nèi))，向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。同時，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件(30日內(nèi))。辦理外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯手續(xù)。

　?、芴厥饽康墓镜木惩馍鲜腥谫Y收入，應(yīng)按照計劃調(diào)回境內(nèi)使用。調(diào)回境內(nèi)的方式有：第一，向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;第二，在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);第三，并購境內(nèi)企業(yè)。

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