2012年注會《經濟法》預習資料：第六章(2)

　　第三節(jié) 管理人制度

　　一、管理人的資格與指定

　　(一)管理人的資格

　　1、管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。但有下列情形之一的，不得擔任管理人：

　　(1)因故意犯罪受過刑事處罰;

　　(2)曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;

　　(3)與本案有利害關系。

　　解釋：管理人有利害關系是指：(1)社會中介機構、清算組成員有下列情形之一：①與債務人、債權人有未了結的債權債務關系;②在人民法院受理破產申請前3年內，曾為債務人提供相對固定的中介服務;③現在是或者在人民法院受理破產申請前3年內曾經是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人;④現在擔任或者在人民法院受理破產申請前3年內曾經擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問。

　　(2)清算組成員的派出人員、社會中介機構的派出人員、個人管理人有下列情形之一：

　?、倬哂斜疽?guī)定第二十三條規(guī)定情形;②現在擔任或者在人民法院受理破產申請前3年內曾經擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;③與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內旁系血親或者近姻親關系。

　　【例題】根據企業(yè)破產法的規(guī)定，下列主體中，可以擔任管理人的是()。(2008年)

　　A、與債權人有尚未了結債務的人

　　B、曾被吊銷注冊會計師證書的人

　　C、破產案件受理的4年前曾擔任債務人董事的人

　　D、破產案件受理前2年內曾擔任債務人法律顧問的人

　　答案：C

　　解析：根據規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任管理人：(1)因故意犯罪受過刑事處罰;(2)曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;(3)與本案有利害關系;(4)人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形，因此選項B上不能擔任管理人的;選項A和D是屬于與債務人有利害關系的主體，也是不能擔任管理人的。

　　2、個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財產相對集中的企業(yè)破產案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。

　　(二)管理人的指定

　　1、 管理人指定有隨機、競爭、接受推薦三種方式。

　　提示：采取競爭方式指定管理人的，被指定為管理人的社會中介機構應經評審委員會成員1/2以上通過。

　　2、管理人由人民法院指定，管理人無正當理由，不得拒絕人民法院的指定。管理人拒絕指定的，可以決定停止其擔任管理人1年至3年，或將其從管理人名冊中除名。

　　提示：清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關部門、編入管理人名冊的社會中介機構、金融資產管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機構可以按照有關法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。

　　3、管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務的情形，債權人會議可以申請人民法院予以更換。

　　4、社會中介機構管理人有下列情形的，人民法院可以根據債權人會議的申請或者直接決定更換管理人：

　　(1)執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷;

　　(2)出現解散、破產事由或者喪失承擔執(zhí)業(yè)責任風險的能力;

　　(3)與本案有利害關系;

　　(4)履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害。

　　三、管理人的報酬

　　1、管理人的報酬屬于破產費用，由人民法院確定;債權人會議對管理人報酬有異議的，應當向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應當負有相應的債權人會議決議。

　　2、管理人獲得的報酬是純報酬，不包括因進行破產管理工作需支付的其他費用。

　　3、人民法院應根據“債務人最終清償的財產價值總額”，分段確定管理人報酬：

　?、俨怀^100萬元的，在12%以下確定;

　　②在100萬元-500萬元的部分，在10%以下確定;

　?、墼?00萬元-1000萬元的部分，在8%以下確定;

　?、茉?000萬元-5000萬元的部分，在6%以下確定;

　?、菰?000萬元-1億元的部分，在3%以下確定;

　?、拊?億元-5億元的部分，在1%以下確定;

　　⑦超過 5億元的部分，在0.5%以下確定。

　　提示：擔保權人優(yōu)先受償的擔保物價值，不計入“財產價值總額”。但是，管理人對擔保物的維護、變現、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權人收取適當的報酬，但報酬比例不得超出該條規(guī)定限制范圍的10%。

　　4、為防止重復記酬，律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。

　　5、對清算組中參與工作的有關政府部門派出的工作人員，不支付報酬。

　　6、最終確定的管理人報酬及收取情況，應列入破產財產分配方案。在和解、重整程序中，管理人報酬方案內容應列入和解協(xié)議草案或重整計劃草案。

　　【例題】根據企業(yè)破產法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有( )。(2009年新制度)

　　A、人民法院根據債務人最終清償的財產價值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報酬，但是擔保權人優(yōu)先受償的擔保物價值不計入該最終清償的財產價值總額

　　B、對清算組中參與工作的有關政府部門派出的工作人員，不支付報酬

　　C、律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用在管理人報酬之外從破產費用中另行支付

　　D、債權人會議對管理人報酬有異議的，應當向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應當附有相應的債權人會議決議

　　答案：ABD

　　解析：(1)選項A：擔保權人優(yōu)先受償的擔保物價值，不計入“財產價值總額”;(2)選項B：清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬;(3)選項C：為防止重復計酬，律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付;(4)選項D：債權人會議對管理人的報酬有異議的，有權向人民法院提出，由人民法院決定是否調整，債權人會議無權直接調整管理人的報酬。

　　四、管理人的職責

　　1、接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;

　　2、調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告;

　　3、決定債務人的內部管理事務;

　　4、決定債務人的日常開支和其他必要開支;

　　5、在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);

　　6、管理和處分債務人的財產;

　　7、代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;

　　8、提議召開債權人會議。

　　【例題】千葉公司因不能清償到期債務，被債權人百草公司申請破產，法院指定甲律師事務所為管理人。下列哪一選項是錯誤的?

　　A、甲律師事務所租賃百草公司酒店用作管理人辦公室的行為不違反破產法的規(guī)定

　　B、甲律師事務所有權處分千葉公司的財產

　　C、甲律師事務所有權因擔任管理人而獲得報酬

　　D、如甲律師事務所不能勝任職務，債權人會議有權罷免其管理人資格

　　答案：D

　　解析：(1)管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換;C正確，D錯誤。(2)《企業(yè)破產法》規(guī)定：“管理人履行下列職責：(六)管理和處分債務人的財產等，B正確。管理人在破產程序中應保持中立地位，選項A所表述的行為，看似有違其要求，但是就本題所給信息很難判斷其違反了破產法的規(guī)定，且本題是單項選擇題，最佳答案是選項D。

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