2018注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》真題第二套

一、單項(xiàng)選擇題

1甲股份有限公司為非上市公眾公司,擬向5名戰(zhàn)略投資者發(fā)行股票,募集資金。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,甲公司應(yīng)當(dāng)向證監(jiān)會(huì)履行的手續(xù)是()

A申請(qǐng)備案

B申請(qǐng)核準(zhǔn)

C事后知會(huì)

D申請(qǐng)注冊(cè)

【答案】B

2.根據(jù)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定,金融企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)的監(jiān)督管理部門是()

A國(guó)資委

B中國(guó)人民銀行

C財(cái)政部

D銀保監(jiān)會(huì)

【答案】C

3根據(jù)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定,國(guó)有獨(dú)資公司的下列事項(xiàng)中,可以由董事會(huì)決定的是()

A分立

B發(fā)行債券

C合并

D對(duì)外擔(dān)保

【答案】D

4根據(jù)涉外投資法律制度的規(guī)定,對(duì)于某個(gè)總投資2億美元的外商投資房地產(chǎn)項(xiàng)目,下列處理方式中,正確的是()

A由國(guó)務(wù)院投資主管部門備案

B由省級(jí)政府核準(zhǔn)

C由國(guó)務(wù)院投資主管部門核準(zhǔn)

D由省級(jí)政府備案

【答案】B

5甲為某上市公司董事。2018年1月8日和22日,甲通過其配偶的證券賬戶,以20元股和21元/股的價(jià)格,先后買入本公司股票2萬(wàn)股和4萬(wàn)股,2018年7月9日,甲以22元/股的價(jià)格將6萬(wàn)股全部賣出。根據(jù)證券法制度的規(guī)定,甲通過上述交易所得收益中,應(yīng)當(dāng)歸入公司的金額是()

A.2萬(wàn)元

B.4萬(wàn)元

C.0元

D.6萬(wàn)元

【答案】

6甲為某普通合伙企業(yè)的執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人。甲為清償其對(duì)合伙企業(yè)以外的第三人乙的20萬(wàn)元債務(wù),私自將合伙企業(yè)的一臺(tái)工程機(jī)械以25萬(wàn)元的市價(jià)賣給善意第于人丙并交付甲用所獲取價(jià)款中的20萬(wàn)元清償了對(duì)乙的債務(wù),剩下5萬(wàn)元被其揮空根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,下列表述中,正確的是()

A.乙應(yīng)將20萬(wàn)元款項(xiàng)直接返還合伙企業(yè)

B甲與丙的工程機(jī)械買賣合同不成

C合伙企業(yè)有權(quán)從給丙處取回王程機(jī)械下

D.合伙企業(yè)有權(quán)就企業(yè)所受損失向甲追償

【答案】D

7.根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,在股東起訴請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)的案例中,應(yīng)當(dāng)列為被告的是()

A反對(duì)分配利潤(rùn)的董事

B反對(duì)分配利潤(rùn)的股東

C公司

D公司及反對(duì)分配利潤(rùn)的股東

【答案】C

8根據(jù)公司法律制的規(guī)定股份有限公司發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。該期限是()

A.1年

B.2年

C.6個(gè)月

D.3年

【答案】A

9根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,不得作為出資的是()

A.債權(quán)

B.特許經(jīng)營(yíng)權(quán)

C知識(shí)產(chǎn)權(quán)

D.股權(quán)

【答案】B

10根據(jù)民事法律制度的規(guī)定。下列各項(xiàng)中,屬于雙方民事法律行為的是()

A債務(wù)的免除

B.無權(quán)代理的追認(rèn)

C.委托代理的撤銷

D房屋的贈(zèng)與

【答案】D

11根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定,管理人依法編制的債權(quán)登記表,應(yīng)當(dāng)提交特定主體核查。該特定主體是()

A債券人委員會(huì)

B債權(quán)人會(huì)議主席

C.人民法院

D第一次債權(quán)人會(huì)議

【答案】D

12根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定,反壟斷民事訴訟的當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)具有相應(yīng)專門知識(shí)的人員出庭,就案件的專門性問題進(jìn)行說明。此類說明是()

A鑒定意見

B當(dāng)事人陳述

C證人證言

D法官判案的參考依據(jù)

【答案】D

13根據(jù)民事法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于民事法律行為中的處分行為的是()

A租賃合同

B.所有權(quán)轉(zhuǎn)讓

C買賣合同

D拆除房屋

【答案】B

14根據(jù)合同法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的是()。

A丙未按時(shí)履行支付租金的義務(wù)

B.丁駕駛機(jī)動(dòng)車違反交通規(guī)則撞傷行人

C甲假借訂立合同,惡意與乙進(jìn)行磋商

D戊辭職后違反競(jìng)業(yè)禁止約定從事同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

【答案】C

15根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,合伙協(xié)議未約定合伙期限的,在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下,合伙人可以退伙,但應(yīng)當(dāng)提前一定期限通知其他合伙人。該期限是()

A.10日

B.15日

C.7日

D.30日

【答案】D

16下列關(guān)于法律主體權(quán)利能力的表述中,正確的是()

A權(quán)利能力是指權(quán)利主體能夠通過自己的行為取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力

B自然人的權(quán)利能力可分為完全權(quán)利能力、限制權(quán)利能力與無權(quán)利能力

C權(quán)利能力以行為能力為前提,無行為能力即無權(quán)利能力

D營(yíng)利法人、非營(yíng)利法人與特別法人均具有權(quán)利能力

【答案】D

17.《中華人民共和國(guó)政府和加拿大政府關(guān)于促進(jìn)和相互保護(hù)投資的協(xié)定》規(guī)定,“任一締約方給予另一締約方投資者在設(shè)立、購(gòu)買、管理、經(jīng)營(yíng)、運(yùn)營(yíng)和銷售或其他處置其領(lǐng)土內(nèi)投資方面的待遇,不得低于在類似情形下給予非締約方投資者的待遇。”該規(guī)定體現(xiàn)()。

A國(guó)民待遇

B公平公正待遇

C最惠國(guó)待遇

D最低限度待遇

【答案】C

18根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,下列票據(jù)記載事項(xiàng)中,可以更改的是()。

A出票日期

B付款人姓名

C票據(jù)金額

D收款人名稱

【答案】B

19根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于動(dòng)產(chǎn)的是()

A房屋

B.林木

C海域

D船舶

【答案】

20.根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列主體中,有資格提出上市公司獨(dú)立董事候選人的是()

A持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東

B.上市公司的董事長(zhǎng)

C.上市公司的職工代表大會(huì)

D.上市公司的監(jiān)事會(huì)主席

【答案】A

21.2017年,甲有限合伙企業(yè)實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)300萬(wàn)元。2018年初,合伙企業(yè)向普通合伙人乙、丙及有限合伙人丁各分配利潤(rùn)100萬(wàn)元。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,就上述可分配利潤(rùn)應(yīng)繳納所得稅的主體是()

A.乙和丙

B乙、丙和丁

C丁

D甲、乙、丙和丁

【答案】B

22.2017年6月,自然人甲、乙、丙設(shè)立某合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定:甲、乙各出資30萬(wàn)元,丙出資90萬(wàn)元均應(yīng)于合伙企業(yè)成立之日起2年內(nèi)繳清。合伙協(xié)議未約定利潤(rùn)分配事項(xiàng)。2018年6月,合伙企業(yè)擬分配利潤(rùn),此時(shí)甲、乙已完全履行出資義務(wù),丙已向合伙企業(yè)出資60萬(wàn)元甲、乙丙未能就利潤(rùn)方案達(dá)成致意見的情形下，下列關(guān)于此次利潤(rùn)應(yīng)如何分配的表述中,正確的是()

A.甲、乙、丙應(yīng)按1:1:2的比例分配

B.甲、乙、丙應(yīng)按1:1:3的比例分配

C.甲、乙、丙應(yīng)按11的比例配校

D.甲、乙、丙應(yīng)按各自對(duì)合伙企業(yè)的貢獻(xiàn)度分配

【答案】A

23根據(jù)涉外投資法律制度的規(guī)定,外商投資項(xiàng)目存在特定情形的,應(yīng)當(dāng)列為禁止類外商投資項(xiàng)目。下列各項(xiàng)中,屬該種情形的是()

A.不利于節(jié)約資源

B.不利于改善生態(tài)環(huán)境

C技術(shù)水平落后

D.用大最封地,不利于保護(hù)、開發(fā)地

【答案】D

24根據(jù)民事法律制度的規(guī)定,下列關(guān)于可撤銷民事法律行為的表述中,正確的是()

A撤銷權(quán)可由司法機(jī)關(guān)主動(dòng)行使

B.撤銷權(quán)的行使不受時(shí)間限制

C行為在撤銷前已經(jīng)生效

D.被撤銷行為在撤銷之前的效力不受影響

【答案】C

二、多項(xiàng)選擇題

1下列關(guān)于本票的表述中,符合票據(jù)法律制度規(guī)定的有()

A本票為見票即付的票據(jù)計(jì)網(wǎng)校

B本票的收款人名稱可以授權(quán)補(bǔ)記

C我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定的本票僅為銀行本票

D本票未記載付款地的,出票人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所為付款地

【答案】ACD

2根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定,認(rèn)定具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者以不公平的高價(jià)銷售商品,應(yīng)當(dāng)主要考慮的因素有()

A商品的銷售價(jià)格是否明顯高于其他經(jīng)營(yíng)者銷售同種商品的價(jià)格

B在成本基本穩(wěn)定的情況下,是否超過正常幅度提高商品的銷售價(jià)格

C商品的銷售價(jià)格是否明顯高于成本

D.商品銷售價(jià)格的提價(jià)幅度是否明顯高于成本增長(zhǎng)幅度

【答案】ABD

3.根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定,市場(chǎng)支配地位是指經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)具有能夠控制商品價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件,或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)能力的市場(chǎng)地位。下列各項(xiàng)中,屬于“其他交易條件”的有()

A付款條件

B交付方式

C商品品質(zhì)

D售后服務(wù)

【答案】ABCD

4根據(jù)外匯管理法律制度的規(guī)定,下列貨幣中,屬于特別提款權(quán)貨幣籃組成貨幣的有()。

A.日元

B人民幣

C美元

D加拿大元

【答案】ABC

5根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,下列證券交易場(chǎng)所中,可以交易公開發(fā)行的公司債券的有()

A證券公司柜臺(tái)市場(chǎng)

B中國(guó)金融期貨交易所

C證券交易所

D全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)

【答案】CD

6甲為某普通合伙企業(yè)合伙人,因個(gè)人原因欠合伙企業(yè)以外的第三人乙10萬(wàn)元。乙欠合伙企業(yè)貨款15萬(wàn)元現(xiàn)甲無力以個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)。乙的下列主張中,符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的有()。

A以其對(duì)甲的債權(quán)部分抵銷其欠合伙企業(yè)的債務(wù)

B以甲從合伙企業(yè)中分得的利潤(rùn)償付債務(wù)

C代位行使甲在合伙企業(yè)中的各項(xiàng)權(quán)利

D以甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額償付債務(wù)

【答案】BD

7根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于公司減少注冊(cè)資本可以采取的方式有()

A減免股東的出資或購(gòu)股義務(wù)

B股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)

C向股東返還出資或股款

D縮減股權(quán)或

【答案】ACD

8根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于有限責(zé)任公司股東義務(wù)的有()。

A經(jīng)營(yíng)管理公司的義務(wù)

B善意行使股權(quán)的義務(wù)

C出資義務(wù)

D公司出現(xiàn)解散事由后,組織清算的義務(wù)

【答案】BCD

9根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于普通合伙人當(dāng)然退伙情形的有()。

A法人合伙人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照

B因重大過失給合伙人企業(yè)造成損失

C自然人合伙人被宣告死亡

D未履行出資義務(wù)

【答案】AC

10.下列關(guān)于法的規(guī)范屬性的表述中，正確的有()

A.法是社會(huì)規(guī)范

B.法是技術(shù)規(guī)范

C.法是行為規(guī)范

D.法是道德規(guī)范

【答案】AC

11根據(jù)企業(yè)有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定國(guó)家出資企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)發(fā)生特定行為時(shí),應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行下列應(yīng)當(dāng)評(píng)估的有()

A合并、分立、破產(chǎn)、解散

B產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓

C以貨幣資產(chǎn)對(duì)外投資

D資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、置換

【答案】ABD

12根據(jù)涉外投資法律制度的規(guī)定,下列在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)履行的合同中,專屬適用中國(guó)法律,不得由當(dāng)事人選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的有()

A中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同

B外商獨(dú)資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同

C.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同

D中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同

【答案】ABCD

13根據(jù)民事法律制度的規(guī)定,下列情形中,沉默可以視為行為人的意思表示的有()

A當(dāng)事人有約定

B符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣

C法律有明文規(guī)定

D當(dāng)事人純獲利益

【答案】ABC

14根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定,下列售項(xiàng)中,可以出質(zhì)的()

A存款單

B倉(cāng)單

C支票

D股權(quán)

【答案】ABCD

三、案例分析題

1.2015年4月,甲公司與乙建筑公司簽訂寫字樓建筑工程總承包合同,約定:工程造價(jià)4000萬(wàn)元,工期1年合同簽訂后,甲公司支付2000萬(wàn)元工程款,剩余2000萬(wàn)元擬在工程竣工驗(yàn)收合格后一次付清。

2015年5月,乙公司從丙融資租賃公司租賃塔吊一臺(tái)。雙方約定:租金共計(jì)48萬(wàn)元,從當(dāng)年6月開始,按月分12期支付,每期4萬(wàn)元。雙方未對(duì)未按時(shí)支付租金時(shí)如何處理以及塔吊在租賃期滿后的歸屬作出約定。

2015年8月,因遭受強(qiáng)臺(tái)風(fēng)襲擊,塔吊損壞。乙公司為修復(fù)塔吊花去維修費(fèi)3萬(wàn)元。乙公司要求丙公司承擔(dān)維修費(fèi),丙公司拒絕。2015年9月開始停止支付租金。

2016年1月,丙公司通知乙公司:由于久交4個(gè)月租金乙公司須在2016年2月的租金支付日支付全部剩余租金,否則解除合同。乙公司無奈，在2016年2月將剩余租金一次性全部交清。

租賃期滿后,丙公司要求乙公司返還搭吊,乙公司拒絕。

2015年10月,甲公司以在建寫字樓抵押向A銀行貸款3億元,借期1年。雙方辦理了抵押登記。2016年4月甲公司從丁公司借款5000萬(wàn)元,月利率3%。甲公司仍以在建寫字樓為抵押,并為丁公司辦理第二順位抵押登記。

2016年4月,乙公司如期完成工程建設(shè),要求甲公司驗(yàn)收,并要求支付剩余2000萬(wàn)元工程款。甲公司驗(yàn)收合格,但拒絕支付剩余工程款,理由是:根據(jù)相關(guān)規(guī)定,承包該工程需具備一級(jí)承包資質(zhì),但乙公司在簽訂建設(shè)工程總承包合同時(shí)僅有二級(jí)資質(zhì),一級(jí)資質(zhì)直到2016年1月才取得,故合同無效。

2016年6月,甲公司無力償還丁公司借款,丁公司訴至人民法院,請(qǐng)求拍賣甲公司寫字樓,償還所欠其借款本金5000萬(wàn)元及利息150萬(wàn)元。2016年6月,寫字樓拍賣價(jià)款3.5億元乙公司要求首先清償其工程款債權(quán)2000萬(wàn)元。A銀行要求提存3億元及利息以確保其債權(quán)到期后能獲清償。

根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問題：

(1)甲公司關(guān)于乙公司簽訂建設(shè)工程總承包合同時(shí)僅有二級(jí)資質(zhì),合同在而無效的主張是否成立?并說明理由。

【答案】合同無效的主張不成立。根據(jù)規(guī)定,承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同,在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí),當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的不予支持。

(2)丙公司是否有權(quán)拒絕承擔(dān)塔吊的維修費(fèi)用?并說明理由。

【答案】丙公司有權(quán)拒絕承擔(dān)塔吊的維修費(fèi)用。根據(jù)規(guī)定,融資租賃合同中,承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。丙公司作為出租人可以拒絕承擔(dān)維修費(fèi)用。

(3)丙公司是否有權(quán)要求乙公司在2016年2月支付全部剩余租金?并說明理由。

【答案】丙公司要求乙公司支付全部剩余租金的主張不成立。根據(jù)規(guī)定,融資租賃合同對(duì)于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定,但承租人欠付租金達(dá)到兩期以上,或者數(shù)額達(dá)到全部租金15%以上,經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的,出租人可以請(qǐng)求解除融資租賃合同。這里是不能主張支付全部剩余租金的

(4)租貨期滿塔吊屬于誰(shuí)?

【答案】塔吊屬于丙公司所有。根據(jù)規(guī)定,出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確,依照《合同法》相關(guān)規(guī)定仍不能確定的,租賃物的所有權(quán)歸出租人。

(5)對(duì)于丁公司向甲公司主張的150萬(wàn)元利息,人民法院應(yīng)支持多少金額?并說明理由。

【答案】法院應(yīng)支持100萬(wàn)元利息。根據(jù)規(guī)定,借貸雙方約定的利率未超過年利率24%,出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的,人民法院應(yīng)予支持。

(6)乙公司關(guān)于寫字樓拍得價(jià)款首先清償其工程款債權(quán)的主張是否成立?并說明理由。

【答案】乙公司先清償工程款的主張成立。根據(jù)規(guī)定,發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請(qǐng)人民法晥將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

(7)A銀行要求提存3億元及利息以確保其債權(quán)到期后能獲清償?shù)闹鲝埵欠癯闪?并說明理由。

【答案】A銀行要求提存3億元及利息的主張不成立。根據(jù)規(guī)定,同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的,順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的,抵押權(quán)人只能就抵押物價(jià)值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。本題中,抵押物的價(jià)款應(yīng)先清償乙公司工程價(jià)款2000元,然后丁公司只能就“扣除A銀行的3億元及其利息”后的部分清償。

2.林森木業(yè)是在深圳證券交易所掛牌的上市公司。林木集團(tuán)系林森木業(yè)控股股東,持股比例為45%。

2016年10月27日,人民法院裁定受理林木集團(tuán)的破產(chǎn)重整申請(qǐng)。2017年5月,林木集團(tuán)第一股東趙某與新民投資開始實(shí)質(zhì)性磋商,由新民投資以向林木集團(tuán)注資的方式參與重整。2017年9月18日,新民投資與趙某等林木集團(tuán)股東簽署重組框架協(xié)議。9月21日,林森木業(yè)對(duì)該重組框架協(xié)議簽訂事宜予以公告。

2017年12月26日,人民法院裁定批準(zhǔn)林木集團(tuán)的破產(chǎn)重整計(jì)劃草案。根據(jù)該破產(chǎn)重整計(jì)劃,新民投資向林木集團(tuán)注資后,將持有重整后的林木集團(tuán)85%的股權(quán)。

2018年2月12日,新民投資公布要約收購(gòu)報(bào)告書,向林森木業(yè)除林木集團(tuán)以外的所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持全部無限售流通股的要約。林森木業(yè)發(fā)布的要約收購(gòu)報(bào)告書摘要的提示性公告顯示:此次要約收購(gòu)有效期為2018年2月14日至2018年4月10日;預(yù)定收購(gòu)股份數(shù)量為6億股;收購(gòu)價(jià)格為每股9.77元;提示性公告日前6個(gè)月內(nèi),新民投資未買入林森木業(yè)任何股票。2月12日前30個(gè)交易日內(nèi),林森木業(yè)每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值為每股9.76元。

2018年3月,林森木業(yè)獨(dú)立董事錢某因個(gè)人健康原因向董事會(huì)提出辭職。

2018年4月9日,林森木業(yè)董事會(huì)發(fā)布《致全體股東報(bào)告書》,對(duì)股東是否接受新民投資的要約提出建議。

持有林森木業(yè)股票的孫某于2018年3月30日委托其開戶的證券公司辦理接受前述收購(gòu)要約的預(yù)受手續(xù)。4月9日,孫某反悔前述預(yù)受承諾,并委托證券公司撤回預(yù)受。

2018年5月,中國(guó)證監(jiān)會(huì)因新民投資副董事長(zhǎng)李某涉嫌內(nèi)幕交易對(duì)其立案調(diào)査。經(jīng)查,李某于2017年9月15日以每股7.8元的價(jià)格買入林森木業(yè)10萬(wàn)股,并于要約收購(gòu)有效期內(nèi)接受了要約。李某辯稱:其買入林森木業(yè)股票時(shí),不僅重組框架協(xié)議尚未簽署,林木集團(tuán)重整計(jì)劃草案能否獲得通過也不確定,故新民投資向林木集團(tuán)注資一事尚未形成內(nèi)幕信息。李某對(duì)其買入行為未給出其他理由。

要求

根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問題。

(1)新民投資按照重整計(jì)劃向林木集團(tuán)注資,是否構(gòu)成對(duì)林森木業(yè)的收購(gòu)?并說明理由。

【答案】

構(gòu)成對(duì)林森木業(yè)的收購(gòu)。因?yàn)樾旅裢顿Y通過注資取得了林森木業(yè)母公司林木集團(tuán)的控制權(quán),從而間接控制了林森木業(yè),構(gòu)成對(duì)林森木業(yè)的間接收購(gòu)。

(2)新民投資按照重整計(jì)劃向林木集團(tuán)注資,是否必須向林森木業(yè)其他所有股東發(fā)出收購(gòu)要約?并說明理由。

【答案】

應(yīng)當(dāng)發(fā)出收購(gòu)要約。根據(jù)規(guī)定,通過間接收購(gòu)的收購(gòu)人擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%的,應(yīng)當(dāng)向該公司所有股東發(fā)出全面要約;收購(gòu)人預(yù)計(jì)無法在事實(shí)發(fā)生之日起30日內(nèi)發(fā)出全面要約的,應(yīng)當(dāng)在前述30日內(nèi)促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減持至30%或者30%以下。

(3)新民投資對(duì)林森木業(yè)的要約收購(gòu)價(jià)格是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

【答案】

符合規(guī)定。

①根據(jù)規(guī)定,收購(gòu)人對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格不得低于要約收購(gòu)提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購(gòu)人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。在本題中,提示性公告日前6個(gè)月內(nèi),新民投資未買入林森木業(yè)任何股票。

②根據(jù)規(guī)定,要約價(jià)格低于提示性公告前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的,收購(gòu)人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行相應(yīng)說明。而本題收購(gòu)價(jià)格(9.77元/股)并不低于提示性公告前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值(9.76元/股)。

(4)錢某能否辭去獨(dú)立董事職務(wù)?并說明理由。

【答案】

不得辭職。根據(jù)規(guī)定,在要約收購(gòu)期間,被收購(gòu)公司董事不得辭職。

(5)林森木業(yè)發(fā)布《致全體股東報(bào)告書》的時(shí)間是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

【答案】

不符合證券法律制度的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,被收購(gòu)公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)收購(gòu)人的主體資格、資信凊況及收購(gòu)意圖進(jìn)行調(diào)查,對(duì)要約條件進(jìn)行分析,對(duì)股東是否接受要約提出建議,并聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問提出專業(yè)意見。在收購(gòu)人公告要約收購(gòu)報(bào)告書后20日內(nèi),被收購(gòu)公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)將被收購(gòu)公司董事會(huì)報(bào)告書與獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的專業(yè)意見報(bào)送中國(guó)證監(jiān)會(huì),同時(shí)抄送證券交易所,并予公告。

(6)孫某能否撤回預(yù)受?并說明理由。

【答案】

不能撤回預(yù)受。根據(jù)規(guī)定,在要約收購(gòu)期限屆滿前3個(gè)交易日,預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。在本題中,要約收購(gòu)期限4月10日屆滿,孫某4月9日無法撤回預(yù)受。

(7)李某關(guān)于其購(gòu)買股票時(shí)內(nèi)幕信息尚未形成的主張是否成立?李某的行為是否構(gòu)成內(nèi)幕交易?并分別說明理由。

【答案】

①李某的主張不成立。因?yàn)橛绊憙?nèi)幕信息形成的動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員,其動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時(shí)間,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí),在本題中,趙某與新民投資于2017年5月已經(jīng)開始實(shí)質(zhì)性磋商,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定內(nèi)幕信息此時(shí)已經(jīng)形成。

②構(gòu)成內(nèi)幕交易。證券交易內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人員,在內(nèi)幕信息公開前,不得買賣該公司的證券,或者泄露該信息,或者建議他人買賣該證券。

3.2018年3月5日,A公司為支付貨款,向B公司簽發(fā)一張200萬(wàn)元的銀行承兌匯票,匯票到期日為2018年9月4日,甲銀行與B公司簽署承兌協(xié)議后,作為承兌人在票面上簽章后該承兌協(xié)議因重大誤解向人民法院訴訟。

B公司收到匯票后,背書轉(zhuǎn)讓給C公司,用于支付房屋租金,但未在被背書欄內(nèi)記載C公司的名稱,C公司欠D公司一筆應(yīng)付賬款,遂直接將D公司記載為B公司的被背書人,并將匯票交給D公司。

6月5日,D公司財(cái)務(wù)人員李某將其負(fù)責(zé)保管的該匯票盜出,并偽造D公司相關(guān)簽章,持該匯票背書轉(zhuǎn)讓給與其相互串通的E公司。

7月5日,E公司將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給F公司,用于支付貨款,F公司知道E公司獲得該匯票的詳情,但仍予接受。F公司隨即將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給G公司,用于支付裝修工程款。G公司對(duì)于李某的行為及E公司、F公司獲取該匯票的經(jīng)過均不知情。

9月4日,G公司持該匯票向甲銀行提示付款,甲銀行以其與B公司之間的承兌協(xié)議已被撤銷為由拒付。

根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下述問題:

(1)甲銀行拒絕向G公司付款的理由是否成立?并說明理由。

【答案】

(1)甲銀行拒絕付款的理由不成立。因?yàn)榧足y行在票據(jù)上已經(jīng)作了承兌人簽章,票據(jù)關(guān)系已經(jīng)形成,不受承兌協(xié)議撤銷的影響,甲銀行仍應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任。(或者,票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對(duì)抗持票人。在本題中,承兌協(xié)議已經(jīng)撤銷,甲銀行不需向B公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,但仍應(yīng)向依法享有票據(jù)權(quán)利的持票人G公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。)

(2)F公司是否取得票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

【答案】

F公司不能取得票據(jù)權(quán)利。根據(jù)規(guī)定,以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的,或者明知有前列情形,出于惡意取得票據(jù)的,不得享有票據(jù)權(quán)利。在本題中,F公司對(duì)E公司伙同D公司財(cái)務(wù)人員李某偽造簽章取得票據(jù)的行為知情,不得享有票據(jù)權(quán)利。

(3)G公司是否取得票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

【答案】

G公司取得票據(jù)權(quán)利。因?yàn)镚公司的前手F公司實(shí)質(zhì)上不能取得票據(jù)權(quán)利,但形式上享有票據(jù)權(quán)利,而G公司對(duì)李某的行為及E公司、E公司獲取該匯票的經(jīng)過并不知情(屬于善意持票人),G公司因收取裝修工程款取得票據(jù)(有對(duì)價(jià)取得票據(jù)),且票面不存在影響G公司取得票據(jù)權(quán)利的形式瑕疵,G公司有權(quán)主張善意取得票據(jù)權(quán)利。

(4)G公司是否有權(quán)向C公司追索?并說明理由

【答案】

G公司不能向C公司追索。因?yàn)镃公司并未在票據(jù)上簽章,不屬于票據(jù)債務(wù)人,不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

4.2017年9月以來,債務(wù)人A公司出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且明顯缺乏清償能力的情形。同年10月23日,債權(quán)人B公司向人民法院提出對(duì)A公司進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。A公司向人民法院提出異議,認(rèn)為所欠B公司債務(wù)有C公司提供的連帶保證擔(dān)保,且C公司有能力承擔(dān)保證責(zé)任,因此人民法院不應(yīng)受理破產(chǎn)申請(qǐng)。

2017年11月2日,人民法院裁定受理A公司破產(chǎn)案件。在選擇管理人時(shí),D會(huì)計(jì)師事務(wù)所和E律師事務(wù)所參與投標(biāo),其中D會(huì)計(jì)師事務(wù)所曾于2013年1月至2014年10月?lián)蜛公司財(cái)務(wù)顧問,E律師事務(wù)所曾于2014年度擔(dān)任B公司法律顧問。

清理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)時(shí),管理人發(fā)現(xiàn),A公司自2016年下半年起存在普遍拖欠職工工資的情形。

截至2017年年底,A公司董事仍正常領(lǐng)取工資,但未領(lǐng)取2016、2017年度的績(jī)效獎(jiǎng)金確定破產(chǎn)債權(quán)時(shí),管理人對(duì)A公司所欠職工工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用,以及應(yīng)當(dāng)列入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老和醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用等列出清單,進(jìn)行公示。A公司職工對(duì)清單記載的所欠基本養(yǎng)老保險(xiǎn)等費(fèi)用提出異議,要求管理人予以更正。但管理人既未更正,也未作出合理的解釋和說明。

破產(chǎn)宣告前,由于A公司的一土地使用權(quán)市場(chǎng)價(jià)值大幅上升,公司資產(chǎn)價(jià)值整體超過負(fù)債總數(shù),因此A公司請(qǐng)求人民法院裁定駁回破產(chǎn)申請(qǐng)。

要求

根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問題

(1)A公司對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢龅漠愖h是否成立?并說明理由。

【答案】

A公司的異議不成立。根據(jù)規(guī)定,相關(guān)當(dāng)事人以對(duì)債務(wù)人的債務(wù)負(fù)有連帶責(zé)任的人未喪失清償能力為由,主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的,人民法院不予支持。

(2)D會(huì)計(jì)師事務(wù)所和E律師事務(wù)所,誰(shuí)不得擔(dān)任本案破產(chǎn)管理人?并說明理由。

【答案】

E律師事務(wù)所不得擔(dān)任本案破產(chǎn)管理人。根據(jù)規(guī)定,現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問、法律顧問的,不得擔(dān)仼債務(wù)人破產(chǎn)案件的管理人。在本題中,D會(huì)計(jì)師事務(wù)所卸任A公司財(cái)務(wù)顧問的時(shí)間為2014年10月,距破產(chǎn)受理2017年11月2日已經(jīng)超過3年,而E律師事務(wù)所自2015年起方卸任B公司法律顧問,距破產(chǎn)受理時(shí)不足3年。

(3)對(duì)于A公司董事領(lǐng)取的2017年9月以后的工資,管理人應(yīng)如何處理?并說明理由

【答案】

管理人應(yīng)當(dāng)予追回。根據(jù)規(guī)定,債務(wù)人有破產(chǎn)原因,普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入,管理人應(yīng)當(dāng)追回。

【說明】如果答上“返還后形成的債權(quán),按照該企業(yè)職工平均工資計(jì)算的部分作為拖欠職工工資清償;高出該企業(yè)職工平均工資計(jì)算的部分,可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償”更加穩(wěn)妥

(4)A公司職工對(duì)管理人列出的職工債權(quán)清單提出異議并要求更正后,管理人未予更正對(duì)此,有何法律救濟(jì)途徑?

【答案】

職工可以向人民法院提起債權(quán)確認(rèn)訴訟。

【解析】職工勞動(dòng)債權(quán)不必申報(bào),由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示;職工對(duì)清單記載有異議的,可以要求管理人更正,管理人不予更正的,職工可以向人民法院提起債權(quán)確認(rèn)訴訟。

(5)對(duì)于A公司基于公司資產(chǎn)價(jià)值整體超過負(fù)債總數(shù)這一情況提出的駁回破產(chǎn)申請(qǐng)的請(qǐng)求,人民法院應(yīng)否支持?并說明理由。

【答案】

人民法院不應(yīng)支持。根據(jù)規(guī)定,由于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值發(fā)生變化導(dǎo)致其在案件受理后破原因消失的,不影響破產(chǎn)案件的受理與繼續(xù)審理,人民法院不得裁定駁回申請(qǐng)。