2014年證券從業(yè)資格發(fā)行與承銷重難點:上市公司發(fā)行新股的準備工作

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　　第七章　上市公司發(fā)行新股

　　上市公司發(fā)行新股，可以公開發(fā)行，也可發(fā)非公開發(fā)行。其中上市公司公開發(fā)行新股是指上市公司向不特定對象發(fā)行新股，包括向原股東配售股份(下文簡稱“配股”)和向不特定對象公開募集股份(下文稱“增發(fā)”);上市公司非公開發(fā)行新股是指向特定對象發(fā)行股票。

　　本章共分4節(jié)

　　第一節(jié)　上市公司發(fā)行新股的準備工作

　　大綱要求：掌握新股公開發(fā)行和非公開發(fā)行的基本條件、一般規(guī)定、配股的特別規(guī)定、增發(fā)的特別規(guī)定。熟悉新股公開發(fā)行和非公開發(fā)行的申請程序。掌握主承銷商盡職調查的工作內容。掌握新股發(fā)行申請文件的編制和申報的基本原則、申請文件的形式要求以及文件目錄。

　　一、上市公司新股發(fā)行的法定條件及關注事項

　　(一)基本條件

　　1.健全、良好的組織機構

　　2.持續(xù)盈利能力，財務狀況良好

　　3.最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為。

　　4.其他

　　改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。

　　(二)一般規(guī)定(證監(jiān)會《上市公司證券發(fā)行管理辦法》6點

　　1.上市公司的組織機構健全、運行良好：(5條)

　　(1)章程合法有效，股東大會、董事會、監(jiān)事會和獨立董事制度健全，能夠有效履行職責;

　　(2)內控制度健全;

　　(3)現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員具備任職資格，能夠忠實和勤勉地履行職務，且最近36個月內未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近12個月內未受到過證券交易所的公開譴責;

　　(4)上市公司與控股股東或者實際控制人的人員、財產、財務分開，機構業(yè)務獨立，能夠自主經營管理;

　　(5)最近l2個月內不存在違規(guī)對外提供擔保的行為。

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　　2.上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性：(7條)

　　(1)最近3個會計年度連續(xù)盈利，扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為計算依據(jù);

　　(4)高級管理人員和核心技術人員穩(wěn)定，最近12個月內未發(fā)生重大不利變化;

　　(7)最近24個月內曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當年營業(yè)利潤比上年下降50%以上的情形。

　　3.上市公司的財務狀況良好：(5條)

　　(2)最近3年及l(fā)期財務報表未被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告;被注冊會計師出具帶強調事項段的無保留意見審計報告的，所涉及的事項對發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經消除;

　　(5)最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。

　　4.最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在違法違規(guī)行為：(3條)

　　5.募集資金使用應符合：(5條)

　　(1)募集資金數(shù)額不超過項目需要量;

　　(3)除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司;(多選題)

　　6.上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行證券：( P232～233，6條，多選題)

　　(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏;(2)擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正;(3)上市公司最近l2個月內受到過證券交易所的公開譴責;(4)上市公司及其控股股東或實際控制人最近12個月內存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為;(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查;(6)嚴重損害投資者的合法權益和社會公共利益的其他情形。

　　(三)配股的特別規(guī)定

　　1.擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。

　　2.控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量。

　　3.采用《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿(多選題)，原股東認購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)量70%的(單選題)，發(fā)行人應當按照發(fā)行價(單選題)并加算銀行同期存款利息(單選題)返還已經認購的股東。

　　(四)公開增發(fā)的特別要求

　　向不特定對象公開募集股份，須符合一下要求：

　　1.最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%(單選題)?？鄢墙洺Ｐ該p益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據(jù)。

　　2.除金融企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y的情形。

　　3.發(fā)行價不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前一個交易日的均價。

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　　【例題1?判斷題】上市公司新股發(fā)行，向原股東配售股份時，可采用包銷或代銷的發(fā)行方式。(　)

　　『正確答案』×

　　『答案解析』用代銷的方式發(fā)行。

　　【例題2?單選題】上市公司申請發(fā)行新股，要求最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近3年實現(xiàn)的年均(　)。

　　A.稅后利潤的50%

　　B.稅后利潤的20%

　　C.可分配利潤的50%

　　D.可分配利潤的30%

　　『正確答案』D

　　二、非公開發(fā)行股票的條件

　　(一)非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合的規(guī)定

　　1.特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件。

　　2.發(fā)行對象不超過10名。發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門(商務部)事先批準。

　　(二)上市公司非公開發(fā)行股票應當符合的規(guī)定

　　1.發(fā)行價格不低于定價基準目前20個交易日公司股票均價的90%。

　　2.關于發(fā)行限售期限的規(guī)定：

　　發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象、認購價格或者定價原則，應當由董事會的非公開發(fā)行股票決議確定，并經過股東大會批準;且認購股份36個月內不得轉讓：(1)上市公司的控股股東、實際控制人及其控制的關聯(lián)人;(2)通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權的投資者;(3)董事會擬引進的戰(zhàn)略投資者。(多選題)

　　發(fā)行對象屬于以上規(guī)定之外情況的，上市公司應當在發(fā)行核準批文后，按照有關規(guī)定以競價方式確定發(fā)行價格和發(fā)行對象，并且發(fā)行對象認購的股份12個月內不能轉讓。

　　(三)上市公司存在下列情形之一的。不得非公開發(fā)行股票 (7條 P249)

　　4.現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近l2個月內受到過證券交易所公開譴責。

　　6.最近1年及l(fā)期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外。

　　【例題3?單選題】上市公司申請非公開發(fā)行新股時，發(fā)行對象不超過(　)名。

　　A.4　　　　　B.6

　　C.8

　　D.10

　　『正確答案』D

　　【例題4?多選題】非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合的規(guī)定有(　)。

　　A.特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件

　　B.發(fā)行對象不超過十名

　　C.發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準

　　D.發(fā)行對象不能為自然人

　　『正確答案』ABC

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　　三、新股發(fā)行的申請程序(5步)

　　(一)聘請保薦人(主承銷商)

　　上市公司公開發(fā)行股票，應當由證券公司承銷;非公開發(fā)行股票，如發(fā)行對象均屬于原前l(fā)0名股東的，則可以由上市公司自行銷售。上市公司申請公開發(fā)行證券或者是非公開發(fā)行新股的，應當由保薦機構保薦，并且向證監(jiān)會申報。

　　(二)董事會作出決議

　　上市公司董事會依法就下列事項作出決議：新股發(fā)行的方案、本次募集資金使用的可行性報告、前次募集資金使用的報告、其他必須明確的事項，并提請股東大會批準。

　　(三)股東大會批準

　　股東大會就發(fā)行證券事項作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。向本公司特定的股東及其關聯(lián)人發(fā)行證券的，股東大會就發(fā)行方案進行表決時，關聯(lián)股東應當回避。

　　上市公司發(fā)行新股決議1年有效;決議失效后仍決定繼續(xù)實施發(fā)行新股的，須重新提請股東大會表決。

　　(四)編制和提交申請文件

　　(五)重大事項的持續(xù)關注

　　【例題5?判斷題】股東大會就發(fā)行證券事項作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的半數(shù)以上通過。(　)

　　『正確答案』×

　　『答案解析』應該是2/3以上通過。

　　四、保薦機構(主承銷商)的盡職調查

　　盡職調查是保薦機構(主承銷商)徹底了解發(fā)行人各方面情況、設計發(fā)行方案、成功銷售股票以及明確保薦機構(主承銷商)責任范圍的基礎和前提，具有重要意義?！　　?一)提交發(fā)行申請文件前的盡職調查(大部分盡調工作集中在這個階段)　P236

　　至少達到三個目的：

　　1.充分了解發(fā)行人的經營狀況及面臨的風險。

　　2.有充分理由確信發(fā)行人符合《證券法》等法律法規(guī)及證監(jiān)會的發(fā)行條件。

　　3.確信發(fā)行人申請文件和公開募集文件真實、完整、準確。

　　(二)持續(xù)盡職調查責任的履行

　　1.發(fā)審會前重大事項的調查P237

　　發(fā)生對發(fā)行新股的法定條件、價格、或者對投資者的投資決策可能產生重大影響的事項，保薦機構應當在兩個工作日內向證監(jiān)會遞交書面說明。

　　2.發(fā)審會后重大事項的調查P237

　　公開發(fā)行證券(非公開發(fā)行)的，封卷后至刊登募集說明書期間(發(fā)審會后至發(fā)行前期間)，如果發(fā)行人公布了新的定期報告、重大事項臨時公告或者調整盈利預測，發(fā)行人、保薦機構(主承銷商)、律師應在5個工作日內向證監(jiān)會報送重大事項說明或專業(yè)意見以及修改后的募集說明書，涉及會計師新出具專業(yè)報告的，會計師也要出具會后重大事項專業(yè)意見。

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　　3.招股說明書刊登前一工作日的核查驗證事項P238～239

　　核查擬刊登招股說明書或招股意向書與封卷稿是否存在差異，保薦人及相關專業(yè)中介機構應當出具聲明或者承諾。

　　4.上市前重大事項的調查P239

　　5.持續(xù)督導P239

　　主板及中小板上市公司發(fā)行新股的，持續(xù)督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后1個完整會計年度。持續(xù)督導的期間自證券上市之日起計算;創(chuàng)業(yè)板的，持續(xù)督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后2個完整會計年度。持續(xù)督導期屆滿，如有尚未完結的保薦工作，保薦機構應當繼續(xù)完成。

　　保薦機構應當自持續(xù)督導工作結束后10個工作日內向證監(jiān)會、證券交易所報送“保薦總結書”。

　　五、新股發(fā)行的申請文件

　　(一)申請文件編制和申報的基本原則

　　1.申請文件是上市公司為發(fā)行新股向中國證監(jiān)會報送的必備文件。

　　2.上市公司全體董事、監(jiān)事、高級管理人員應當在公開募集證券說明書上簽字，保證不存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，并聲明承擔個別和連帶的法律責任。

　　3.公開募集證券說明書中所引用的審計報告、盈利預測審核報告、資產評估報告、資信評級報告應當由有資格的證券服務機構出具，并由至少兩名從業(yè)資格人員簽字。

　　公開募集證券說明書自最后簽署之日起6個月內有效。

　　公開募集證券說明書不得使用超過有效期的資產評估報告或者資信評級報告。

　　4.發(fā)行人根據(jù)證監(jiān)會會發(fā)行申請文件的審核反饋意見提供補充材料。

　　5.對未按規(guī)定要求制作和報送發(fā)行申請文件的，中國證監(jiān)會可不予受理。

　　(二)申請文件的形式要求(7條，P255)

　　1.發(fā)行人和保薦人報送發(fā)行申請文件，初次應提交原件1份，復印件兩份;在提交發(fā)審委審核之前，根據(jù)中國證監(jiān)會要求的書面文件份數(shù)補報申請文件。

　　2.納入發(fā)行申請文件原件的文件，均應為原始文本。發(fā)行人不能提供有關文件的原始文本的，應由發(fā)行人律師提供鑒證意見，或由出文單位蓋章，以保證與原始文件一致。如原出文單位不再存續(xù)，由承繼其職權的單位或作出撤銷決定的單位出文證明文件的真實性。

　　所有需要簽名處，均應為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。

　　需要由發(fā)行人律師鑒證的文件，發(fā)行人律師應在該文件首頁注明“以下第××頁至第×××頁與原件一致”，并簽名和簽署鑒證日期，律師事務所應在該文件首頁加蓋公章，并在第××頁至第×××頁側面以公章加蓋騎縫章。

　　(三)申請文件目錄P241～244

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