2014年一建法規(guī)講義：勞動合同及勞動關(guān)系制度

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　　(一)勞動合同訂立的規(guī)定

　　1、用人單位招用勞動者，不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財(cái)物，不得扣押勞動者的居民身份證或者其他證件。

　　2、勞動合同的種類

　　(1)固定期限勞動合同

　　(2)無固定期限勞動合同(情形)

　　1)勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;

　　2)用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;

　　3)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且勞動者沒有本法第三十九條規(guī)定的情形續(xù)訂勞動合同的。

　　4)用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

　　(3)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同

　　3、勞動合同的基本條款

　　(1)必備條款

　　(2)非必備條款：試用期、培訓(xùn)、保守商業(yè)秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇。

　　4、訂立勞動合同應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)

　　(1)建立勞動關(guān)系

　　1)用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。

　　2)已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

　　3)非全日制用工：一般平均每日工作時間不超過4小時，每周累計(jì)不超過24小時

　　4)勞動合同應(yīng)采書面形式(非全日制用工可訂立口頭合同)

　　5)沒有合同時的勞動報(bào)酬確定順序：依集體合同;沒有集體合同應(yīng)同工同酬

　　(2)試用期

　　1)勞動合同期限三個月以上不滿一年：不得超過一個月

　　2)勞動合同期限一年以上三年以下：不得超過二個月

　　3)三年以上固定期限和無固定期限：不得超過六個月

　　4)同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期

　　5)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期

　　6)勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限

　　7)勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)

　　8)在試用期中，除有證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由

　　(3)勞動合同的生效與無效

　　1)雙方簽字蓋章時生效

　　2)勞動合同的無效情形：A.以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立勞動合同的;B.用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者的權(quán)利的;C.違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的

　　5、集體合同

　　(1)集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會的，由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立

　　(2)集體合同中勞動條件和勞動報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn);用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動條件和勞動報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)

　　(3)集體合同訂立后應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動行政部門;勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效

　　(4)用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權(quán)益的，工會可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任;因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁或者提起訴訟

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　　(二)勞動合同的履行、變更、解除和終止

　　1、勞動合同的履行

　　(1)工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付勞動者本人

　　(2)用人單位拖欠或者未足額發(fā)放勞動報(bào)酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读睿嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令

　　(3)勞動者拒絕管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的，不視為違反勞動合同;對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權(quán)提出批評、檢舉和控告

　　(4)用人單位發(fā)生變動不影響勞動合同的履行(變更名稱、法定代表人、投資人、合并或分立等)

　　2、勞動合同的變更

　　(1)履行完畢之前

　　(2)應(yīng)雙方一致同意

　　(3)不得違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定

　　(4)應(yīng)當(dāng)采用書面形式

　　3、勞動者可以解除勞動合同的規(guī)定

　　(1)預(yù)告解除：提前30日書面通知;試用期內(nèi)提前3日。

　　(2)隨時解除情形：

　?、儆萌藛挝晃窗凑談趧雍贤募s定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;

　　②用人單位未及時足額支付勞動報(bào)酬的;

　?、塾萌藛挝晃匆婪閯趧诱呃U納社會保險(xiǎn)費(fèi)的;

　?、苡萌藛挝坏囊?guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的;

　?、菀虮痉ǖ诙鶙l規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;

　　⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，無需事先告知用人單位。

　　4、用人單位可以單方解除勞動合同的規(guī)定

　　(1)隨時解除

　　勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同①在試用期間被證明不符合錄用條件的;

　?、趪?yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;

　?、蹏?yán)重失職，營私舞弊，給用人單位的利益造成重大損害的;

　?、軇趧诱咄瑫r與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;

　　⑤ 因本法第二十六條第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;

　?、薇灰婪ㄗ肪啃淌仑?zé)任的。

　　(2)預(yù)告解除(提前三十日以書面形式通知勞動者或額外支付勞動者一個月工資)

　　① 勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

　?、趧趧诱卟荒軇偃喂ぷ鳎?jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

　?、蹌趧雍贤喠r所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

　　(3)經(jīng)濟(jì)性裁員

　　1)需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告，可以裁減人員

　　2)用人單位在6個月內(nèi)重新招用人員的，在同等條件下優(yōu)先錄用被裁減人員

　　5、用人單位不得解除勞動合同的規(guī)定

　　(1)不得解除的情形

　　①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)病健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;

　?、谠诒締挝换悸殬I(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;

　　③患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

　?、芘毠ぴ谠衅?、產(chǎn)期、哺乳期的;

　　⑤在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;

　?、薹伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定的其他情形。

　　(2)違法解除勞動合同的責(zé)任：用人單位應(yīng)當(dāng)依法向勞動者依經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動者支付賠償金，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　6、終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　(1)用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾?略)

　　(2)用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾?A、用人單位隨時解除情形;B、勞動者提出的協(xié)商解除;C、勞動合同期滿勞動者不續(xù)訂合同;D、開始享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。

　　(3)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿一年的，按一年計(jì)算，支付一個月的補(bǔ)償金;不滿6個月的，支付半個月的補(bǔ)償金。

　　(4)勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的上年度職工月平均工資的三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

　　(三)合法用工方式與違法用工模式的規(guī)定

　　1、“包工頭”用工模式非法

　　2、勞務(wù)派遣

　　(1)勞務(wù)派遣單位：注冊資本不少于200萬元;一般在臨時性、輔助性或替代性的工作崗位上實(shí)施。

　　注：應(yīng)當(dāng)向勞動行政部門依法申請行政許可

　　(2)勞動合同(用人單位與勞動者)與勞務(wù)派遣協(xié)議(用人單位與用工單位)

　　1)勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報(bào)酬，在無工作期間不得低于勞動派遣單位所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報(bào)酬。

　　2)用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

　　3)勞務(wù)派遣單位有義務(wù)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。

　　4)勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報(bào)酬。

　　5)勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用。

　　(3)被派遣勞動者

　　1)被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位其他勞動者的，參照用工單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市人民政府公布的職工平均工資確定勞動報(bào)酬。

　　2)被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

　　(4)用工單位

　　用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)派遣協(xié)議使用被派遣勞動者，不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。

　　3、勞務(wù)分包企業(yè)(略)

　　(四)勞動保護(hù)的規(guī)定

　　1、工作時間和休息時間

　　(1)連續(xù)工作一年以上，享受帶薪年休假;

　　(2)加班時間限制：一般每日不超過1小時;特殊原因在保障勞動者身體健康的條件下每日不得超過3小時，但是每月不得超過36小時;

　　(3)加班工資：平日：150%;休息日：200%;法定假日：300%。

　　2、勞動者工資

　　(1)以貨幣形式按月支付給勞動者本人

　　(2)國家實(shí)行最低工資保障制度，具體標(biāo)準(zhǔn)由省級政府規(guī)定，報(bào)國務(wù)院備案，勞動者工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。

　　3、勞動安全衛(wèi)生制度

　　(1)勞動安全衛(wèi)生設(shè)施必須符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。新建、改建、擴(kuò)建工程的勞動安全衛(wèi)生設(shè)施必須與主體工程同時設(shè)計(jì)、同時施工、同時投人生產(chǎn)和使用;(“三同時”制度)

　　(2)用人單位必須為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動防護(hù)用品，對從事有職業(yè)危害作業(yè)的勞動者應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行健康檢查;

　　(3)從事特種作業(yè)的勞動者必須經(jīng)過專門培訓(xùn)并取得特種作業(yè)資格;

　　(4)勞動者在勞動過程中必須嚴(yán)格遵守安全操作規(guī)程。勞動者對用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)，有權(quán)拒絕執(zhí)行;對危害生命安全和身體健康的行為，有權(quán)提出批評、檢舉和控告。

　　4、對女職工和未成年人的特殊保護(hù)

　　(1)女職工的特殊保護(hù)

　　1)禁止安排女職工從事礦山井下、國家規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁忌從事的勞動。

　　2)不得安排女職工在經(jīng)期從事高處、低溫、冷水作業(yè)和國家規(guī)定的第三級體力勞動強(qiáng)度的勞動。

　　3)不得安排女職工在懷孕期間從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強(qiáng)度的勞動和孕期禁忌從事的勞動。對懷孕7個月以上的女職工，不得安排其延長工作時間和夜班勞動。

　　4)女職工生育享受不少于14周的產(chǎn)假。

　　5)不得安排女職工在哺乳未滿一周歲的嬰兒期間從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強(qiáng)度的勞動和哺乳期禁忌從事的其他勞動，不得安排其延長工作時間和夜班勞動。

　　(2)未成年工特殊保護(hù)

　　1)禁止招用未滿16周歲的未成年人

　　2)不得安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國家規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁忌從事的勞動。

　　3)用人單位應(yīng)當(dāng)對未成年工定期進(jìn)行健康檢查。

　　5、勞動者的社會保險(xiǎn)與福利

　　(1)“五險(xiǎn)”：養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育。

　　(2)不能認(rèn)定為工傷情形：故意犯罪;醉酒或吸毒;自殘或自殺。

　　(3)先行支付的規(guī)定：

　　用人單位未繳納保費(fèi)的：由用人單位支付;用人單位不支付的，從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付后向用人單位追償。

　　第三人原因造成工傷，第三人不支付或無法確定第三人的，由工傷保險(xiǎn)基金先行支付后向第三人追償。

　　(4)停止享受工傷待遇情形：喪失享受待遇條件的;拒不接受勞動能力鑒定的;拒絕治療的

　　(5)傷殘等級與勞動能力：全部喪失：1至4級;大部分喪失：5至6級;部分喪失：7至10級。

　　(五)勞動爭議的解決

　　1、勞動爭議的范圍：勞動者與用人單位之間(公有住房轉(zhuǎn)讓糾紛除外)

　　不屬于勞動爭議的情形：(1)勞動者與社保機(jī)構(gòu);(2)勞動者與用人單位之間的公有住房轉(zhuǎn)讓糾紛;(3)勞動者與勞動能力鑒定委員會;(4)家庭或者個人與家政服務(wù)人員之間的糾紛;(5)個體工匠與幫工、學(xué)徒之間的糾紛;(6)農(nóng)村承包經(jīng)營戶與受雇人之間的糾紛。

　　2、勞動爭議的解決方式：

　　(1)調(diào)解

　　1)調(diào)解不是必經(jīng)程序，可以直接提起仲裁。

　　2)企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會由職工代表、用人單位代表和工會代表組成。調(diào)解委員會主任由工會代表擔(dān)任。

　　3)經(jīng)調(diào)解達(dá)成的協(xié)議，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行

　　(2)仲裁

　　1)勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、同級工會代表、用人單位方面的代表組成。主任由勞動行政部門代表擔(dān)任。

　　2)勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年;拖欠勞動報(bào)酬發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出

　　(3)訴訟(“先仲后訴”)

　　對仲裁不服的，自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向法院起訴

　　違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任(略)