2013年一建法規(guī)高頻失分點(diǎn):民事訴訟制度(3)

　　1Z308020民事訴訟制度

　　三、考題解析常見(jiàn)丟分點(diǎn)

　　1.建設(shè)工程施工合同應(yīng)以(　　)為合同履行地。[2010]

　　A.原告住所地

　　B.合同簽訂地

　　C.被告住所地

　　D.施工行為地

　　【答案】D

　　【解析】本題考點(diǎn)是特殊的地域管轄?！睹袷略V訟法》規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。”

　　2.甲市的王先生購(gòu)買了位于乙市的商品房一套，該住房的開(kāi)發(fā)商為丙市的某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司，工程由丁市的某建筑業(yè)企業(yè)施工建設(shè)。王先生入住不到一年，發(fā)現(xiàn)該房屋的承重墻出現(xiàn)嚴(yán)重開(kāi)裂。王先生欲對(duì)此提起訴訟，則本案應(yīng)由(　　)人民法院管轄。[2009]

　　A.甲市

　　B.乙市

　　C.丙市

　　D.丁市

　　【答案】B

　　【解析】本題考點(diǎn)是專屬管轄。我國(guó)《民事訴訟法》第34條規(guī)定了三種適同專屬管轄的案件。其中，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買賣糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。但是應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》規(guī)定，建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，而應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第24條規(guī)定，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

　　3.嚴(yán)某在某市A區(qū)新購(gòu)一套住房，并請(qǐng)住所地位于該市B區(qū)的裝修公司進(jìn)行裝修。裝修工人不慎將水管弄破，導(dǎo)致樓下住戶的家具被淹毀。嚴(yán)某交涉未果，遂向B區(qū)法院起訴裝修公司。B區(qū)法院裁定將該案移送至A區(qū)法院，A區(qū)法院又將案件退回B區(qū)法院。關(guān)于本案管轄的說(shuō)法，正確的有(　　)。[2011]

　　A.A區(qū)法院對(duì)該案有管轄權(quán)

　　B.嚴(yán)某有權(quán)向B區(qū)法院起訴

　　C.B區(qū)法院的移送管轄是錯(cuò)誤的

　　D.A、B區(qū)法院均無(wú)管轄權(quán)

　　E.A區(qū)法院不接受移送，將案件退回B區(qū)法院是錯(cuò)誤的【答案】ABCE

　　【解析】本題比較綜合。首先，本案不屬于不動(dòng)產(chǎn)糾紛，不適用專屬管轄。應(yīng)按照普通的合同糾紛管轄處理，嚴(yán)某有權(quán)選擇在被告住所地B區(qū)或合同履行地A區(qū)法院起訴，因此選項(xiàng)A、B、C正確，而選項(xiàng)D錯(cuò)誤。其次，移送案件，法院認(rèn)為不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)其上級(jí)法院指定管轄，不得再自行移送。

　　4.建設(shè)單位將其工程發(fā)包給甲總承包單位，甲依法將某專業(yè)工程分包給乙施工單位，乙又將該專業(yè)工程分包給丙個(gè)體承包人。后因該專業(yè)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，建設(shè)單位訴至人民法院。下列關(guān)于建設(shè)單位起訴對(duì)象的說(shuō)法，正確的有(　　)。[2007]

　　A.僅可起訴甲

　　B.不能起訴丙

　　C.僅可起訴乙

　　D.可單獨(dú)起訴甲

　　E.可起訴甲、乙、丙

　　【答案】DE

　　【解析】本題考點(diǎn)涉及《民事訴訟法》和《建筑法》。對(duì)于建筑施工中的分包問(wèn)題，總包單位與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。在民事訴訟中，承擔(dān)連帶責(zé)任的各方均可作為被告。

　　5.某施工單位在一起工程質(zhì)量訴訟中，委托其法務(wù)部負(fù)責(zé)人李某為訴訟代理人。其向人民法院出具的授權(quán)委托中注明李某為全權(quán)代理，未列舉具體僅限，則李某有權(quán)(　　)。[2007]A.進(jìn)行辯論

　　B.進(jìn)行和解

　　C.提起反訴

　　D.提起上訴

　　【答案】A

　　【解析】本題考點(diǎn)是訴訟代理人的全權(quán)代理權(quán)限。針對(duì)實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權(quán)委托書(shū)僅寫(xiě)“全權(quán)代理”而無(wú)具體授權(quán)的情形，最高人民法院特別規(guī)定，在這種情況下不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)，即訴訟代理人無(wú)權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，無(wú)權(quán)進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。

　　6.張某因與某施工企業(yè)發(fā)生合同糾紛，委托李律師全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。則李律師在訴訟中有權(quán)實(shí)施的行為是(　　)。[2011]

　　A.提起反訴

　　B.提出和解

　　C.提出管轄權(quán)異議

　　D.部分變更訴訟請(qǐng)求

　　【答案】C

　　【解析】本題考點(diǎn)是訴訟代理人的全權(quán)代理權(quán)限。見(jiàn)上題解析。

　　7.下列材料不屬于《民事訴訟法》中規(guī)定的證據(jù)種類的是(　　)。[2006]

　　A.書(shū)證

　　B.證人證言

　　C.律師代理意見(jiàn)

　　D.鑒定結(jié)論【答案】C

　　【解析】本題考點(diǎn)是證據(jù)的種類。根據(jù)《民事訴訟法》第63條規(guī)定，根據(jù)表現(xiàn)形式的不同，民事證據(jù)有以下7種：書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄。

　　8.建設(shè)單位以工程質(zhì)量不合格為由，拒絕支付工程款，施工單位訴至人民法院。向人民法院提交的下列資料中，不屬于證據(jù)的是(　　)。[2006]

　　A.工程質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具的鑒定報(bào)告

　　B.建設(shè)單位職工的書(shū)面證明材料

　　C.建設(shè)單位與施工單位簽訂的施工合同

　　D.建設(shè)單位提交的答辯狀

　　【答案】D

　　【解析】同上。

　　9.建設(shè)單位因施工單位在履行施工合同中存在違約行為對(duì)其提起訴訟，并準(zhǔn)備申請(qǐng)對(duì)工程進(jìn)行質(zhì)量鑒定，則鑒定申請(qǐng)應(yīng)在(　　)提出。[2006]

　　A.開(kāi)庭審理前

　　B.法庭辯論前

　　C.法院判決前

　　D.舉證期限內(nèi)

　　【答案】D

　　【解析】本題考點(diǎn)是鑒定申請(qǐng)。當(dāng)事人中請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)注意在舉證期限內(nèi)提出。

　　10.施工單位訴建設(shè)單位拖欠工程款案件中，施工單位對(duì)人民法院委托的鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定時(shí)，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許的情形有(　　)。[2010]

　　A.建設(shè)單位也不同意鑒定結(jié)論

　　B.鑒定人員不具備相應(yīng)的鑒定資格

　　C.鑒定程序嚴(yán)重違法

　　D.鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足

　　E.經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定鑒定結(jié)論不能作為證據(jù)使用

　　【答案】BCDE

　　【解析】本題考點(diǎn)是重新鑒定?！睹袷略V訟法》規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定經(jīng)人民法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定。當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

　　(1)鑒定程序或者鑒定人員不具備相應(yīng)的鑒定資格的;

　　(2)鑒定程序嚴(yán)重違法的;

　　(3)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;

　　(4)經(jīng)過(guò)質(zhì)證、認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

　　對(duì)于有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

　　11.人民法院可以根據(jù)具體情況對(duì)不同的證據(jù)采用不同的保全方法。下列行為不是證據(jù)保全方法的是(　　)。[2007]

　　A.沒(méi)收

　　B.扣押

　　C.查封

　　D.勘驗(yàn)

　　【答案】A

　　【解析】本題考點(diǎn)是證據(jù)保全方法。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第24條規(guī)定，人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。

　　12.為制止侵權(quán)行為，權(quán)利人在起訴前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。保全方法正確的有(　　)。[2006]

　　A.對(duì)文書(shū)、物品等進(jìn)行錄像、拍照、抄寫(xiě)

　　B.對(duì)文書(shū)、物品等進(jìn)行復(fù)制

　　C.向證人進(jìn)行詢問(wèn)調(diào)查、記錄證人證言

　　D.對(duì)證據(jù)進(jìn)行鑒定或勘驗(yàn)

　　E.將獲取的證據(jù)材料交給當(dāng)事人保管

　　【答案】ABCD

　　【解析】同上。

　　13.商品混凝土供應(yīng)商甲作為證人，欲證明施工單位乙用于承包工程的商品混凝土數(shù)量及

　　價(jià)款等事實(shí)。以下說(shuō)法中，不符合《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的是(　　)。[2009]

　　A.詢問(wèn)證人甲時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)

　　B.審判人員和當(dāng)事人可以對(duì)甲進(jìn)行詢問(wèn)

　　C.甲應(yīng)當(dāng)出庭作證

　　D.甲可以旁聽(tīng)法庭審理

　　【答案】D

　　【解析】本題考點(diǎn)是證人、鑒定人和勘驗(yàn)人的質(zhì)證。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，審判人員和當(dāng)事人可以對(duì)證人進(jìn)行詢問(wèn)，證人不得旁聽(tīng)法庭審理;詢問(wèn)證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)。人民法院認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對(duì)質(zhì)。經(jīng)法庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問(wèn)。

　　14.關(guān)于民事訴訟證人出庭作證的說(shuō)法，正確的是(　　)。[2010]

　　A.證人只提交書(shū)面證詞無(wú)須出庭作證

　　B.證人有義務(wù)出庭作證

　　C.證人在庭審時(shí)應(yīng)當(dāng)旁聽(tīng)

　　D.數(shù)個(gè)證人證明同一事實(shí)時(shí)，可以同時(shí)接受詢問(wèn)

　　【答案】B

　　【解析】本題考點(diǎn)是證人出庭作證。

　　15.根據(jù)《民法通則》，當(dāng)事人向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的普通訴訟時(shí)效是(　　)年。[2010]

　　A.1

　　B.2

　　C.4

　　D.20

　　【答案】B

　　【解析】本題考點(diǎn)是訴訟時(shí)效期間，《民法通則》規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的期間。普通訴訟時(shí)效期間通常為2年。

　　16.施工合同中約定按每月確認(rèn)的工程量支付工程款，發(fā)包方?jīng)]有按期付款，承包方欲請(qǐng)求法院保護(hù)其民事權(quán)利，該訴訟時(shí)效期間應(yīng)從(　　)之日起計(jì)算。[2011]

　　A.第一次付款期限屆滿

　　B.最后一次付款期限屆滿

　　C.每次付款期限屆滿

　　D.提交工程款支付申請(qǐng)

　　【答案】B

　　【解析】本題考點(diǎn)是訴訟起止時(shí)間。依據(jù)《合同法》第61、62條，可以確定履行期限的，訴訟時(shí)效從履行期限屆滿之日起算。

　　17.某建設(shè)工程合同約定，建設(shè)單位應(yīng)于工程驗(yàn)收合格交付后2個(gè)月內(nèi)支付工程款。2005年9月1日，該工程經(jīng)驗(yàn)收合格交付使用，但建設(shè)單位遲遲不予支付工程款。若施工單位通過(guò)訴訟解決此糾紛，則下列情形中，會(huì)導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的是(　　)。[2007]

　　A.2006年8月，施工單位所在地突發(fā)洪災(zāi)，1個(gè)月后恢復(fù)生產(chǎn)

　　B.2007年6月，施工單位所在地發(fā)生強(qiáng)烈地震，1個(gè)月后恢復(fù)生產(chǎn)

　　C.2007年7月，施工單位法定代表人生病住院，1個(gè)月后痊愈出院

　　D.2007年9月，施工單位向人民法院提起訴訟，但隨后撤訴

　　【答案】B

　　【解析】本題考點(diǎn)是訴訟時(shí)效的中止。該題應(yīng)分三個(gè)層次：一是訴訟時(shí)效的期限;二是引起時(shí)效中止的事由必須發(fā)生在訴訟時(shí)效進(jìn)行中的最后6個(gè)月，因此先找一個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)，即2007年3月1日之后;三是分析其原因。

　　18.某建設(shè)單位支付工程最終結(jié)算款的時(shí)間應(yīng)為2003年4月1日。由于建設(shè)單位逾期未予支付，故施工單位于2003年8月1日致函建設(shè)單位要求付款，但未得到任何答復(fù)。則施工單位請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利的訴訟時(shí)效期間屆滿的時(shí)間為(　　)。[2006]

　　A.2003年4月1日

　　B.2003年8月1日

　　C.2005年4月1日

　　D.2005年8月1日

　　【答案】D

　　【解析】本題考點(diǎn)是訴訟時(shí)效的中斷，涉及兩個(gè)問(wèn)題：一是時(shí)效期間是1年還是2年;二是其中有一個(gè)中斷的事實(shí)。

　　19.甲施工企業(yè)承建乙公司綜合樓一幢。根據(jù)施工合同，乙應(yīng)于2004年4月10目前支付剩余工程款50萬(wàn)元，乙屆時(shí)未予支付。甲在索要余款過(guò)程中，依次經(jīng)過(guò)以下環(huán)節(jié)。綜合考慮各環(huán)節(jié)，其中可使訴訟時(shí)效中斷的情形有(　　)。[2006]

　　A.2004年9月，甲致函乙要求其給付工程款

　　B.2005年1月，乙公司負(fù)責(zé)人在酒席上向甲施工企業(yè)負(fù)責(zé)人表示寬限1年，2005年年底一定付款

　　C.2005年12月，乙公司新任負(fù)責(zé)人稱該債務(wù)系前任領(lǐng)導(dǎo)所欠，自己概不負(fù)責(zé)

　　D.2006年5月，乙公司承認(rèn)該債務(wù)存在，但其已超過(guò)訴訟時(shí)效期間而拒絕支付

　　E.2006年3月，甲向人民法院起訴

　　【答案】ABE

　　【解析】本題考點(diǎn)是訴訟時(shí)效的中斷。考慮兩個(gè)問(wèn)題：一是訴訟時(shí)效期間，以確定事實(shí)必須發(fā)生的時(shí)間;二是引起中斷的事由。

　　20.按照合同的約定，2007年1月1日發(fā)包方應(yīng)該向承包方支付工程款，但沒(méi)有支付。2007年7月1日至8月1日，當(dāng)?shù)匕l(fā)生特大洪水，導(dǎo)致承包方不能行使請(qǐng)求權(quán)。2007年12月3日，承包方向法院提起訴訟，請(qǐng)求發(fā)包方支付拖欠的工程款。2007年12月31日法院作出判決。下列說(shuō)法正確的是(　　)。[2009]

　　A.2007年7月1日至8月1日訴訟時(shí)效中止

　　B.2007年12月31日起訴訟時(shí)效中止

　　C.2007年12月3日訴訟時(shí)效中斷

　　D.2007年7月1日至8月1日訴訟時(shí)效中斷

　　【答案】C

　　【解析】本題考點(diǎn)是訴訟時(shí)效的中止與中斷。

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