一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點：1Z301073抵押權、質(zhì)權、留置權、定金的規(guī)定

　　【摘要】對于備考一級建造師而言，復習中充分掌握考點則至關重要，環(huán)球網(wǎng)校一級建造師考試頻道特地整理一級建造師《工程法規(guī)》復習資料供各位考生學習，本文為一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點：1Z301073抵押權、質(zhì)權、留置權、定金的規(guī)定，希望各位考生能將一級建造師考點融會貫通，助考生一臂之力!

　　1Z301070建設工程擔保制度

　　1Z301073抵押權、質(zhì)權、留置權、定金的規(guī)定

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　　一、抵押權

　　(一)抵押的法律概念

　　按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，抵押是指債務人或者第三人不轉移對財產(chǎn)的占 有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該財產(chǎn) 折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。其中，債務人或者第三人稱為抵押人，債 權人稱為抵押權人。

　　(二)抵押物

　　債務人或者第三人提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。由于抵押物是不轉移其占有的，因此能 夠成為抵押物的財產(chǎn)必須具備一定的條件。這類財產(chǎn)輕易不會滅失，其所有權的轉移應當 經(jīng)過一定的程序。

　　債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押： (1)建筑物和其他土地附著物; (2)建設用地使用權;(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營 權;(4)生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品; (5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通運輸工具;(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

　　下列財產(chǎn)不得抵押：(1)土地所有權;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權;(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

　　當事人以下列財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立：(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設用地使用權;(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;(4)正在建造的建筑物。當事人以下列財產(chǎn)抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人： (1)生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn) 品;(2)交通運輸工具;(3)正在建造的船舶、航空器。

　　辦理抵押物登記，應當向登記部門提供主合同、抵押合同、抵押物的所有權或者使用 權證書。

　　(三)抵押的效力

　　抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。當事人 也可以在抵押合同中約定抵押擔保的范圍。

　　抵押人有義務妥善保管抵押物并保證其價值。抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵 押物，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經(jīng)抵押的情況;否則，該轉讓行為無效。 抵押人轉讓抵押物的價款，應當向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定 的第三人提存。超過債權的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。轉讓抵押物的價 款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押 人止其行為。

　　抵押權與其擔保的債權同時存在。抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債 權的擔保。

　　(四)抵押權的實現(xiàn)

　　債務履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

　　同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：(1)抵押合同以登記生效的，按抵押物登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償。(2)抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

　　二、質(zhì)權

　　(一)質(zhì)押的法律概念

　　按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或權利移交債權人占有，將該動產(chǎn)或權利作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該動產(chǎn)或權利折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)或權利的價款優(yōu)先受償。

　　質(zhì)權是一種約定的擔保物權，以轉移占有為特征。債務人或者第三人為出質(zhì)人，債權人為質(zhì)權人，移交的動產(chǎn)或權利為質(zhì)物。

　　(二)質(zhì)押的分類

　　質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押。

　　動產(chǎn)質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保。能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。

　　權利質(zhì)押一般是將權利憑證交付質(zhì)押人的擔保?？梢再|(zhì)押的權利包括：(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(2)依法可以轉讓的股份、股票;(3)依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權;(4)依法可以質(zhì)押的其他權利。

　　三、留置

　　按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

　　由于留置是一種比較強烈的擔保方式，必須依法行使。《擔保法》規(guī)定，因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用以上規(guī)定。當事人可以在合同中約定不得留置的物。

　　留置權人負有妥善保管留置物的義務。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的，留置權人應當承擔民事責任。

　　四、定金

　　《擔保法》規(guī)定，當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　　定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。

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　　 【案例】

　　1.背景

　　A房地產(chǎn)開發(fā)公司與B公司共同出資設立了注冊資本為80萬元人民幣的C有限責任公司。 A的協(xié)議出資額為70萬元，但未到位;B的出資額為10萬元人民幣，已經(jīng)到位。 C公司成立后與D銀行訂立了一個借款合同，借款額為50萬元人民幣，期限為1年，利 息5萬元。該借款合同由E公司作為擔保人，E公司將其一處評估價為80萬元的土地使 用權抵押給了D銀行。 C公司在經(jīng)營中虧損，借款到期后無力還款。

　　2.問題

　　(1)D銀行能否要求A公司承擔還款責任，為什么?

　　(2)D銀行能否要求B公司承擔還款責任，為什么?

　　(3)D銀行能否要求C公司承擔還款責任，為什么?

　　(4)D銀行能否要求E公司承擔還款責任，為什么?

　　3.分析

　　(1)可以要求A公司承擔還款責任。因為，A公司的注冊資金沒有到位，應當在認繳出資額的范圍內(nèi)對C公司的債務承擔連帶責任。按照2013年12月經(jīng)修改后頒布的《公司法》第3條規(guī)定，“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。”A公司是C公司的股東，認繳的出資額為70萬，但沒有到位，D銀行有權要求A公司在70 萬元限額內(nèi)承擔還款責任。

　　(2)不能要求B公司承擔還款責任。因為，按照《公司法》第3條規(guī)定，“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。”B公司認繳的出資已經(jīng)到位，B公司以其認繳的出資額為限對C公司的債務承擔責任。

　　(3)可以要求C公司承擔還款責任。因為，D銀行與C公司存在合同關系，C公司是債務人?！睹穹ㄍ▌t》第84條規(guī)定，“債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法 律的規(guī)定履行義務。”

　　(4)不能要求E公司承擔還款責任。 E公司作為抵押人而不是債務人，D銀行只能要求處分抵押物，無權要求E公司承擔還款責任?！稉７ā返?3條規(guī)定，“債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受 償。”第53條規(guī)定，“抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。”因此，當?shù)盅何飪r款低于擔保的數(shù)額時，債權人只能向債務人主張債權。

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