一級建造師《項目管理》考點講解：1Z206051施工合同分析的任務(wù)
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1Z206050建設(shè)工程施工合同實施
1Z206051施工合同分析的任務(wù)
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一、合同分析的含義
合同分析是從合同執(zhí)行的角度去分析、補充和解釋合同的具體內(nèi)容和要求，將合同目標和合同規(guī)定落實到合同實施的具體問題和具體時間上，用以指導(dǎo)具體工作，使合同能符合日常工程管理的需要，使工程按合同要求實施，為合同執(zhí)行和控制確定依據(jù)。
合同分析不同于招標投標過程中對招標文件的分析，其目的和側(cè)重點都不同。
合同分析往往由企業(yè)的合同管理部門或項目中的合同管理人員負責。
二、合同分析的目的和作用
(一)合同分析的必要性
由于以下諸多因素的存在，承包人在簽訂合同后、履行和實施合同前有必要進行合同分析：
(1)許多合同條文采用法律用語，往往不夠直觀明了，不容易理解，通過補充和解釋，可以使之簡單、明確、清晰;
(2)同一個工程中的不同合同形成一個復(fù)雜的體系，十幾份、幾十份甚至上百份合同之間有十分復(fù)雜的關(guān)系;
(3)合同事件和工程活動的具體要求(如工期、質(zhì)量、費用等)，合同各方的責任關(guān)系，事件和活動之間的邏輯關(guān)系等極為復(fù)雜;
(4)許多工程小組，項目管理職能人員所涉及的活動和問題不是合同文件的全部，而僅為合同的部分內(nèi)容，全面理解合同對合同的實施將會產(chǎn)生重大影響;
(5)在合同中依然存在問題和風險，包括合同審查時已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的風險和還可能隱藏著的尚未發(fā)現(xiàn)的風險;
(6)合同中的任務(wù)需要分解和落實;
(7)在合同實施過程中，合同雙方會有許多爭執(zhí)，在分析時就可以預(yù)測預(yù)防。
(二)合同分析的作用
合同分析的目的和作用體現(xiàn)在以下幾個方面。
1.分析合同中的漏洞，解釋有爭議的內(nèi)容
在合同起草和談判過程中，雙方都會力爭完善，但仍然難免會有所疏漏，通過合同分析，找出漏洞，可以作為履行合同的依據(jù)。
在合同執(zhí)行過程中，合同雙方有時也會發(fā)生爭議，往往是由于對合同條款的理解不一致所造成的，通過分析，就合同條文達成一致理解，從而解決爭議。在遇到索賠事件后，合同分析也可以為索賠提供理由和根據(jù)。
2.分析合同風險，制定風險對策
不同的工程合同，其風險的來源和風險量的大小都不同，要根據(jù)合同進行分析，并采取相應(yīng)的對策。
3.合同任務(wù)分解、落實
在實際工程中，合同任務(wù)需要分解落實到具體的工程小組或部門、人員，要將合同中的任務(wù)進行分解，將合同中與各部分任務(wù)相對應(yīng)的具體要求明確，然后落實到具體的工程小組或部門、人員身上，以便于實施與檢查。
三、建設(shè)工程施工合同分析的內(nèi)容
合同分析，在不同的時期，為了不同的目的，有不同的內(nèi)容，通常有以下幾個方面。
(一)合同的法律基礎(chǔ)
即合同簽訂和實施的法律背景。通過分析，承包人了解適用于合同的法律的基本情況(范圍、特點等)，用以指導(dǎo)整個合同實施和索賠工作。對合同中明示的法律應(yīng)重點分析。
(二)承包人的主要任務(wù)
(1)承包人的總?cè)蝿?wù)，即合同標的。承包人在設(shè)計、采購、制作、試驗、運輸、土建施工、安裝、驗收、試生產(chǎn)、缺陷責任期維修等方面的主要責任，施工現(xiàn)場的管理，給業(yè)主的管理人員提供生活和工作條件等責任。
(2)工作范圍。它通常由合同中的工程量清單、圖紙、工程說明、技術(shù)規(guī)范所定義。工程范圍的界限應(yīng)很清楚，否則會影響工程變更和索賠，特別對固定總價合同。
在合同實施中，如果工程師指令的工程變更屬于合同規(guī)定的工程范圍，則承包人必須無條件執(zhí)行;如果工程變更超過承包人應(yīng)承擔的風險范圍，則可向業(yè)主提出工程變更的補償要求。
(3)關(guān)于工程變更的規(guī)定。在合同實施過程中，變更程序非常重要，通常要作工程變更工作流程圖，并交付相關(guān)的職能人員。
工程變更的補償范圍，通常以合同金額一定的百分比表示。通常這個百分比越大，承包人的風險越大.
工程變更的索賠有效期，由合同具體規(guī)定，一般為2 8天，也有1 4天的。一般這個時間越短，對承包人管理水平的要求越高，對承包人越不利。
(三)發(fā)包人的責任
這里主要分析發(fā)包人(業(yè)主)的合作責任。其責任通常有如下幾方面：
(1)業(yè)主雇用工程師并委托其在授權(quán)范圍內(nèi)履行業(yè)主的部分合同責任;
(2)業(yè)主和工程師有責任對平行的各承包人和供應(yīng)商之間的責任界限作出劃分，對這方面的爭執(zhí)作出裁決，對他們的工作進行協(xié)調(diào)，并承擔管理和協(xié)調(diào)失誤造成的損失;
(3)及時作出承包人履行合同所必需的決策，如下達指令、履行各種批準手續(xù)、作出認可、答復(fù)請示，完成各種檢查和驗收手續(xù)等;
(4)提供施工條件，如及時提供設(shè)計資料、圖紙、施工場地、道路等;
(5)按合同規(guī)定及時支付工程款，及時接收已完工程等。
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(四)合同價格
對合同的價格，應(yīng)重點分析以下幾個方面：
(1)合同所采用的計價方法及合同價格所包括的范圍;
(2)工程量計量程序，工程款結(jié)算(包括進度付款、竣工結(jié)算、最終結(jié)算)方法和程序;
(3)合同價格的調(diào)整，即費用索賠的條件、價格調(diào)整方法，計價依據(jù)，索賠有效期規(guī)定;
(4)拖欠工程款的合同責任。
(五)施工工期
在實際工程中，工期拖延極為常見和頻繁，而且對合同實施和索賠的影響很大，所以要特別重視。
(六)違約責任
如果合同一方未遵守合同規(guī)定，造成對方損失，應(yīng)受到相應(yīng)的合同處罰。通常分析：
(1)承包人不能按合同規(guī)定工期完成工程的違約金或承擔業(yè)主損失的條款;
(2)由于管理上的疏忽造成對方人員和財產(chǎn)損失的賠償條款;
(3)由于預(yù)謀或故意行為造成對方損失的處罰和賠償條款等;
(4)由于承包人不履行或不能正確地履行合同責任，或出現(xiàn)嚴重違約時的處理規(guī)定;
(5)由于業(yè)主不履行或不能正確地履行合同責任，或出現(xiàn)嚴重違約時的處理規(guī)定，特別是對業(yè)主不及時支付工程款的處理規(guī)定。
(七)驗收、移交和保修
驗收包括許多內(nèi)容，如材料和機械設(shè)備的現(xiàn)場驗收，隱蔽工程驗收，單項工程驗收，全部工程竣工驗收等。
在合同分析中，應(yīng)對重要的驗收要求、時間、程序以及驗收所帶來的法律后果作說明。
竣工驗收合格即辦理移交。移交作為一個重要的合同事件，同時又是一個重要的法律概念。它表示：
(1)業(yè)主認可并接收工程，承包人工程施工任務(wù)的完結(jié);
(2)工程所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓;
(3)承包人工程照管責任的結(jié)束和業(yè)主工程照管責任的開始;
(4)保修責任的開始;
(5)合同規(guī)定的工程款支付條款有效。
(八)索賠程序和爭執(zhí)的解決
它決定著索賠的解決方法。這里要分析：
(1)索賠的程序;
(2)爭議的解決方式和程序;
(3)仲裁條款，包括仲裁所依據(jù)的法律、仲裁地點、方式和程序、仲裁結(jié)果的約束力等。
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