銀行初級職業(yè)資格考試《法律法規(guī)》高頻考點：第十七章商事法律制度

第十七章：商事法律制度

第一節(jié) 公司法律制度

考點1 公司的種類

修訂后的《公司法》從2014年3月1日開始實施。

考點2 公司的設(shè)立、組織機構(gòu)及終止制度

1.設(shè)立制度

公司成立日期和取得法人資格的日期都是公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。

2.資本制度

(1)概念：公司資本，是股東為達到公司目的所實施的財產(chǎn)出資的總額。

(2)特點：

①資本法定。公司設(shè)立時，其資本必須以章程加以確定，并由股東認足、繳足。

②強調(diào)公司必須有相當?shù)呢敭a(chǎn)與其資本總額相維持。

③強調(diào)公司資本不得任意變更。公司增加或減少注冊資本，須由公司股東會(或股東大會)作出決議。并由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，并須進行相應(yīng)的變更登記。

3.公司組織結(jié)構(gòu)

包括股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會。

4.終止制度

(1)公司終止的情形包括公司破產(chǎn)和公司解散。其中公司破產(chǎn)的原因(或破產(chǎn)界限)是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。

(2)有下列情形之一。公司可以解散：

①公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時;

②股東會或股東大會決議解散;

③因公司合并或者分立需要解散的;

④公司違反法律、行政法規(guī)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或被撤銷;

⑤人民法院予以解散的。

第二節(jié) 證券與保險法律制度

考點1 證券法及基本原則

證券法的宗旨是為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護投資者的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。證券的發(fā)行、交易活動，必須實行公開、公平、公正的原則。三公原則是《證券法》的最基本原則。

考點2 證券發(fā)行

1.證券發(fā)行方式

證券的發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行，有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

(1)向不特定對象發(fā)行證券：

(2)向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券：

(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

2.證券發(fā)行管理制度

證券發(fā)行管理制度主要有三種：審批制、核準制和注冊制三種。

公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準;未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。據(jù)此，我國證券公開發(fā)行實行的是核準制。

3.發(fā)行保薦

發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券。依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人。

保薦人應(yīng)當遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責。對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發(fā)行人規(guī)范運作。

4.證券承銷

發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當同證券公司簽訂承銷協(xié)議。證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式。

證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。

證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購人或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

證券公司承銷證券，應(yīng)當同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議。證券的代銷、包銷期限最長不得超過九十日。

考點3 證券交易

1.交易條件

(1)證券交易當事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。非依法發(fā)行的證券.不得買賣。

(2)依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買賣。

(3)依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。

2.交易方式

(1)證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準的其他方式。

(2)證券交易當事人買賣的證券可以采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他形式.

(3)證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。

考點4 證券上市

申請證券上市交易，應(yīng)當向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。

1.股票上市

股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當符合下列條件：

(1)股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行;

(2)公司股本總額不少于人民幣三千萬元：

(3)公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上：公司股本總額超過人民幣四億元的。公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上：

(4)公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。

證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

申請股票上市交易，應(yīng)當按規(guī)定向證券交易所報送申請文件。股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后.簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當在規(guī)定的期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件.并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。

2.股票暫停上市

上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：

(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件;

(2)公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，可能誤導投資者;

(3)公司有重大違法行為;

(4)公司最近三年連續(xù)虧損：

(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

3.股票終止上市

上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：

(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達到上市條件：

(2)公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，且拒絕糾正：

(3)公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利;

(4)公司解散或者被宣告破產(chǎn);

(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

4.債券上市

公司申請公司債券上市交易。應(yīng)當符合下列條件：

(1)公司債券的期限為一年以上：

(2)公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣五千萬元;

(3)公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

申請公司債券上市交易，應(yīng)當按規(guī)定向證券交易所報送申請文件。公司債券上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，公司與證券交易所簽訂上市協(xié)議。簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當在規(guī)定的期限內(nèi)公告公司債券上市文件及有關(guān)文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。

5.債券的暫停和終止上市

公司債券上市交易后.公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：

(1)公司有重大違法行為;

(2)公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件;

(3)發(fā)行公司債券所募集的資金不按照核準的用途使用;

(4)未按照公司債券募集辦法履行義務(wù);

(5)公司最近兩年連續(xù)虧損。

公司有上述第(1)項、第(4)項所列情形之一經(jīng)查實后果嚴重的，或者有上述第(2)項、第(3)項、第(5)項所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，由證券交易所決定終止其公司債券上市交易。

考點5 保險法概述

1.保險的概念

保險.是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔賠償保險金責任，或者保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限等條件時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為。

2.保險的分類

根據(jù)不同的標準.保險可以進行如下分類：

(1)按照保險的實施方式，可分為自愿保險和強制保險。

(2)按照保險對象的不同，可分為財產(chǎn)保險和人身保險。

(3)按照保險實施范圍的不同，可分為社會保險和普通保險。

(4)按照保險承擔的責任次序，可分為原保險和再保險。

3.保險法的概念

保險法.是調(diào)整保險活動中保險人與投保人、被保險人以及受益人之間法律關(guān)系的分類規(guī)范的總稱。

考點6 保險合同

1.保險合同的概念

保險合同是投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2.保險合同的主體

保險合同的主體分為當事人和關(guān)系人。簽訂保險合同的雙方是保險合同的當事人，即保險人和投保人：與保險合同發(fā)生間接關(guān)系的是保險合同的關(guān)系人，包括被保險人和受益人。

(1)保險合同當事人。

保險人.又稱承保人.是指與投保人訂立保險合同，并按照合同約定承擔賠償或者給付保險金責任的保險公司。

投保人.又稱要保人。是指與保險人訂立保險合同，并按照合同約定負有支付保險費義務(wù)的人。

(2)保險合同關(guān)系人。

被保險人是指其財產(chǎn)或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權(quán)的人。投保人可以為被保險人。

受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權(quán)的人。投保人、被保險人可以為受益人。

3.保險合同的成立與生效

投保人提出保險要求.經(jīng)保險人同意承保，保險合同成立。

保險人應(yīng)當及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證。保險單或者其他保險憑證應(yīng)當載明當事人雙方約定的合同內(nèi)容。當事人也可以約定采用其他書面形式載明合同內(nèi)容。

依法成立的保險合同，自成立時生效。投保人和保險人可以對合同的效力約定附條件或者附期限。

考點7 保險代理人和保險經(jīng)紀人制度

保險代理人是根據(jù)保險人的委托.向保險人收取傭金。并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)的機構(gòu)或者個人。保險代理機構(gòu)包括專門從事保險代理業(yè)務(wù)的保險專業(yè)代理機構(gòu)和兼營保險代理業(yè)務(wù)的保險兼業(yè)代理機構(gòu)。

保險經(jīng)紀人是基于投保人的利益，為投保人與保險人訂立保險合同提供中介服務(wù)，并依法收取傭金的機構(gòu)。

保險代理機構(gòu)、保險經(jīng)紀人應(yīng)當具備國務(wù)院保險監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，取得保險監(jiān)督管理機構(gòu)頒發(fā)的經(jīng)營保險代理業(yè)務(wù)許可證、保險經(jīng)紀業(yè)務(wù)許可證。個人保險代理人、保險代理機構(gòu)的代理從業(yè)人員、保險經(jīng)紀人的經(jīng)紀從業(yè)人員，應(yīng)當品行良好，具有從事保險代理業(yè)務(wù)或保險經(jīng)紀業(yè)務(wù)所需的專業(yè)能力。

個人保險代理人在代為辦理人壽保險業(yè)務(wù)時。不得同時接受兩個以上保險人的委托。

第三節(jié) 信托法律制度

考點1 信托的設(shè)立

1.信托的概念

信托.是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義.為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。

2.信托的特征

(1)信托是以信任為基礎(chǔ)。受托人應(yīng)具有良好的信譽。

(2)信托成立的前提是委托人要將自有財產(chǎn)委托給受托人。

(3)信托財產(chǎn)具有獨立性，信托依法成立后，信托財產(chǎn)即從委托人、受托人以及受益人的自有財產(chǎn)中分離出來.成為獨立運作的財產(chǎn)。

(4)受托人為受益人的最大利益管理信托事務(wù)。

(5)信托不因委托人或者受托人的死亡、喪失民事行為能力、依法解散、被依法撤銷或者被宣告破產(chǎn)而終止.也不因受托人的辭任而終止，具有一定的連續(xù)性和穩(wěn)定性。

3.有下列情形之一的.信托無效

(1)信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益：

(2)信托財產(chǎn)不能確定;

(3)委托人以非法財產(chǎn)或者本法規(guī)定不得設(shè)立信托的財產(chǎn)設(shè)立信托：

(4)專以訴訟或者討債為目的設(shè)立信托：

(5)受益人或者受益人范圍不能確定：

(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

委托人設(shè)立信托損害其債權(quán)人利益的.債權(quán)人有權(quán)申請人民法院撤銷該信托。人民法院依照前款規(guī)定撤銷信托的.不影響善意受益人已經(jīng)取得的信托利益。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起一年內(nèi)不行使的.歸于消滅。

4.信托法律關(guān)系的主體

信托法律關(guān)系的主體一般包括委托人、受托人和受益人。

考點2 信托財產(chǎn)的性質(zhì)

信托法律關(guān)系的客體，即信托財產(chǎn)，是指受托人承諾信托而取得的財產(chǎn)。信托財產(chǎn)具有如下性質(zhì)：

(1)信托財產(chǎn)與委托人未建立信托的其他財產(chǎn)相區(qū)別。建立信托后.委托人死亡或者依法被解散、依法被撤銷、被宣告破產(chǎn)時，委托人是唯一受益人的。信托終止，信托財產(chǎn)作為其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn);委托人不是唯一受益人的，信托存續(xù)，信托財產(chǎn)不作為其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn);但作為共同受益人的委托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)時，其信托受益權(quán)作為其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。

(2)信托財產(chǎn)與受托人固有財產(chǎn)相區(qū)別.不得歸入受托人的固有財產(chǎn)或者成為固有財產(chǎn)的一部分。

受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)而終止.信托財產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。

(3)受托人因信托財產(chǎn)的管理、運用、處分或者其他情形而取得的財產(chǎn)。也歸人信托財產(chǎn)。

(4)除法律規(guī)定的情況外，對信托財產(chǎn)不得強制執(zhí)行。

考點3 信托的變更與終止

設(shè)立信托后，有下列情形之一的，委托人可以變更受益人或者處分受益人的信托受益權(quán)：

(1)受益人對委托人有重大侵權(quán)行為;

(2)受益人對其他共同受益人有重大侵權(quán)行為;

(3)經(jīng)受益人同意;

(4)信托文件規(guī)定的其他情形。

有前款第(1)項、第(3)項、第(4)項所列情形之一的，委托人可以解除信托。

有下列情形之一的。信托終止：

(1)信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生;

(2)信托的存續(xù)違反信托目的;

(3)信托目的已經(jīng)實現(xiàn)或者不能實現(xiàn);

(4)信托當事人協(xié)商同意;

(5)信托被撤銷;

(6)信托被解除。

第四節(jié) 票據(jù)法律制度

考點1票據(jù)概念、特征和功能

1.概念

票據(jù)指出票人依法簽發(fā).由自己無條件支付或委托他人無條件支付一定金額的有價證券。按照《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)包括匯票、本票、支票。

2.主要特征

(1)票據(jù)是完全有價證券。

(2)票據(jù)是要式證券。

(3)票據(jù)是一種無因證券。

(4)票據(jù)是流通證券。票據(jù)的流通性是票據(jù)的基本特征。

(5)票據(jù)是文義證券。

(6)票據(jù)是設(shè)權(quán)證券。

(7)票據(jù)是債權(quán)證券。

3.功能

匯兌作用、支付和結(jié)算作用(票據(jù)最原始、最簡單的作用)、融資作用(主要通過票據(jù)貼現(xiàn)實現(xiàn))、替代貨幣作用和信用作用。

考點2 票據(jù)行為

票據(jù)行為包括出票、背書、承兌和保證。

考點3 票據(jù)權(quán)利和票據(jù)喪失的補救措施

票據(jù)權(quán)利是持票人因合法擁有票據(jù)而向票據(jù)債務(wù)人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利。

第五節(jié) 破產(chǎn)法律制度

考點1破產(chǎn)的申請和受理

1.破產(chǎn)申請人

(1)債務(wù)人。債務(wù)人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

(2)債權(quán)人。債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

(3)清算人。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負有清算責任的人應(yīng)當向人民法院申請破產(chǎn)清算。

人民法院受理破產(chǎn)申請前.申請人可以請求撤回申請。

2.破產(chǎn)案件的管轄

破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。

3.破產(chǎn)開始的法律效果

自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日.債務(wù)人的有關(guān)人員承擔下列義務(wù)：

(1)妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料：

(2)根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作。并如實回答詢問：

(3)列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問：

(4)未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地;

(5)不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

人民法院受理破產(chǎn)申請后.債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。

人民法院受理破產(chǎn)申請后.債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人故意違反前款規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。

人民法院受理破產(chǎn)申請后.管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行。并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人.或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的.視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應(yīng)當履行;但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止。

人民法院受理破產(chǎn)申請后.已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當中止;在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

考點2 債務(wù)人財產(chǎn)

1.債務(wù)人的財產(chǎn)范圍

(1)破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)等。

(2)破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。

(3)他人應(yīng)對債務(wù)人的出資。

(4)債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當追回。

(5)取回的質(zhì)物、留置物。

(6)對不當行為行使追回權(quán)而取得的財產(chǎn)。

人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為。管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

(1)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的;

(2)以明顯不合理的價格進行交易的;

(3)對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的;

(4)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?

(5)放棄債權(quán)的。

人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：

(1)為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的;

(2)虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。

因上述不當行為而取得的債務(wù)人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。

2.債務(wù)人財產(chǎn)的除外

取回權(quán)：別除權(quán);抵銷權(quán)。

考點3 破產(chǎn)債權(quán)及申報

人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。債權(quán)人應(yīng)當在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi).債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報;但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔。

考點4 債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會

1.債權(quán)人會議及其組成

依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。

債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于“和解協(xié)議”和“破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”兩個事項不享有表決權(quán)。

債權(quán)人可以委托代理人出席債權(quán)人會議，行使表決權(quán)。代理人出席債權(quán)人會議，應(yīng)當向人民法院或者債權(quán)人會議主席提交債權(quán)人的授權(quán)委托書。

2.債權(quán)人會議的召集

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。

以后的債權(quán)人會議.在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。

3.債權(quán)人會議的職權(quán)

債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：

(1)核查債權(quán);

(2)申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬;

(3)監(jiān)督管理人;

(4)選任和更換債權(quán)人委員會成員;

(5)決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);

(6)通過重整計劃;

(7)通過和解協(xié)議;

(8)通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案;

(9)通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案：

(10)通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案;

(11)人民法院認為應(yīng)當由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。

債權(quán)人會議應(yīng)當對所議事項的決議做成會議記錄。

債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。

4.債權(quán)人委員會

債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過九人。債權(quán)人委員會成員應(yīng)當經(jīng)人民法院書面決定認可。

債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：

(1)監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分：

(2)監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配;

(3)提議召開債權(quán)人會議;

(4)債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

考點5 重整與和解

1.重整的概念

債務(wù)人或者債權(quán)人可以依法直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。

債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的。在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人?？梢韵蛉嗣穹ㄔ荷暾堉卣?。

2.重整期間及法律效果

自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止。為重整期間。

(1)在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準.債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。管理人負責管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的?？梢云溉蝹鶆?wù)人的經(jīng)營管理人員負責營業(yè)事務(wù)。

(2)在重整期間。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。但是，擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能.足以危害擔保權(quán)人權(quán)利的，擔保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔保權(quán)。在重整期間.債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔保。

(3)債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當符合事先約定的條件。

(4)在重整期間。債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

(5)在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是.經(jīng)人民法院同意的除外。

在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當裁定終止重整程序.并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

(1)債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性;

(2)債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為;

(3)由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。

3.和解的程序

(1)申請和解。債務(wù)人可以依照《破產(chǎn)法》規(guī)定，直接向人民法院申請和解;也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。債務(wù)人申請和解，應(yīng)當提出和解協(xié)議草案。

(2)法院裁定和解。人民法院經(jīng)審查認為和解申請符合《破產(chǎn)法》規(guī)定的，應(yīng)當裁定和解，予以公告.并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人.自人民法院裁定和解之Et起可以行使權(quán)利。

(3)通過和解協(xié)議。債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意.并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的三分之二以上。債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的。由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。管理人應(yīng)當向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。并向人民法院提交執(zhí)行職務(wù)的報告。

(4)和解協(xié)議的效力。經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。和解債權(quán)人是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有無財產(chǎn)擔保債權(quán)的人。和解債權(quán)人未依照法律規(guī)定申報債權(quán)的。在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后.可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

(5)執(zhí)行和解協(xié)議。債務(wù)人應(yīng)當按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。

(6)和解協(xié)議的無效。因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當裁定無效。并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。有前款規(guī)定情形的。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償。在其他債權(quán)人所受清償同等比例的范圍內(nèi)，不予返還。

(7)不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議。債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求.應(yīng)當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

(8)執(zhí)行完畢。按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔清償責任。

考點6 破產(chǎn)清算

1.破產(chǎn)宣告及法律效力

破產(chǎn)宣告.是指人民法院經(jīng)依法宣布債務(wù)人破產(chǎn)并予以公告的審判行為。

對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人.對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。如果債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)?其未受償?shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán);放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。

2.破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配

(1)破產(chǎn)財產(chǎn)變價。

管理人應(yīng)當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案.提交債權(quán)人會議討論。管理人應(yīng)當按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案.適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當通過拍賣進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。

破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。

按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn).應(yīng)當按照國家規(guī)定的方式處理。

(2)破產(chǎn)財產(chǎn)分配。

破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后.依照下列順序清償：

①破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠應(yīng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金;

②破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;

③普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

(3)分配方式。

破產(chǎn)財產(chǎn)的分配應(yīng)當以貨幣分配方式進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。

(4)分配方案。

管理人應(yīng)當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。提交債權(quán)人會議討論。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后。由管理人將該方案提請人民法院裁定認可。

(5)執(zhí)行分配。破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認可后，由管理人執(zhí)行。

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