銀行《法律法規(guī)》難點點撥16.3章

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　　考點1 合同的訂立

　　當事人訂立合同，應(yīng)當按照法定程序進行。即采取要約承諾方式。

　　1.要約

　　(1)要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：①內(nèi)容具體;②表明經(jīng)要約人承諾，要約人受該意思表示約束。

　　(2)要約到達受要約人生效。

　　(3)要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

　　(4)要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

　　(5)要約不得撤銷的情形：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　(6)要約失效的情形：①拒絕要約的通知到達要約人;②要約人依法撤銷要約;③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　　2.承諾

　　(1)承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　(2)承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達;承諾生效時合同成立。承諾生效的地點為合同成立的地點。

　　(3)承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人.

　　備考提示

　　要注意要約的撤回和撤銷的區(qū)別，撤銷和失效的區(qū)別。

　　考點2 合同的生效

　　1.合同生效的概念、要件及合同成立和生效的關(guān)系

　　(1)概念：依法訂立的合同在當事人之問發(fā)生法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　(2)要件：①當事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力;②當事人意思表示真實;③合同標的合法，即當事人簽訂的合同不違反法律和社會公共利益;④合同標的須確定和可能。

　　(3)合同成立和生效的關(guān)系：合同成立是指合同訂立過程的結(jié)束。合同生效是指已經(jīng)成立的合同具有法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　(4)合同成立和生效的區(qū)別：①構(gòu)成要件不同。雙方達成合意合同即成立，至于當事人意思表示是否真實，則在所不問。而合同生效的條件包括行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實、不違反法律或者社會公共利益;適用于某些特殊合同生效的為特殊要件。具體又分為附生效條件和附生效期限的合同。以反法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記手續(xù)生效的合同。②性質(zhì)不同。合同成立主要是事實問題。合同生效主要是法律評價問題。

　　備考提示

　　理解合同成立和生效的含義、聯(lián)系和區(qū)別。

　　備考提示

　　要能夠區(qū)分無效合同和可撤銷合同。

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　　考點3 合同的履行

　　1.合同履行的原則

　　(1)實際履行原則。

　　(2)全面履行原則。

　　(3)協(xié)作履行原則。

　　(4)誠實信用原則。

　　(5)情勢變更原則。

　　2.合同履行中的抗辯權(quán)

　　合同履行中的抗辯權(quán)包括：同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。

　　不安抗辯權(quán)是指在合同成立以后.后履行一方當事人財產(chǎn)狀況惡化，有可能不能履行其債務(wù)?？赡芪＜跋嚷男幸环疆斒氯藗鶛?quán)的實現(xiàn)時，應(yīng)先為給付的一方在對方未提供擔保前，中止履行自己的債務(wù)的制度。

　　《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化;②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);③喪失商業(yè)信譽;④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。

　　3.代位權(quán)和撤銷權(quán)

　　代位權(quán)是指當債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)而有損于債權(quán)人債權(quán)時，債權(quán)人可以以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

　　撤銷權(quán)是指當債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)、實施無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為或者債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn).而有損于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以依法請求人民法院撤銷債務(wù)人所實施的行為。

　　撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。

　　撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　考點4 合同的變更

　　合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同的轉(zhuǎn)讓。

　　當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手

　　續(xù)的。依照其規(guī)定。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。

　　考點5 合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓.即合同主體的變更.指當事人將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔和合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。

　　1.合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓

　　債權(quán)轉(zhuǎn)讓.是指債權(quán)人將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律制度。其中債權(quán)人是轉(zhuǎn)讓人。第三人是受讓人。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無須債務(wù)人同意，但應(yīng)當通知債務(wù)人。此外，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

　　債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人.但有下列情形之一的除外：

　　(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;

　　(2)按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　2.合同債務(wù)的承擔

　　債務(wù)承擔，是指債權(quán)人或者債務(wù)人與第三人之間達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，由第三人取代原債務(wù)人承擔全部債務(wù)。債務(wù)人與第三人協(xié)議轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。這是因為新債務(wù)人的資信情況和償還能力須得到債權(quán)人的認可.以免債權(quán)人的利益受到不利影響。

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　　考點6 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移

　　當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

　　考點7 合同的終止

　　1.合同終止的原因

　　有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：

　　(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;

　　(2)合同解除;

　　(3)債務(wù)相互抵銷;

　　(4)債務(wù)人依法將標的物提存;

　　(5)債權(quán)人免除債務(wù);

　　(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人;

　　(7)法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。，

　　合同的權(quán)利義務(wù)終止后.當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

　　2.合同的解除

　　當事人協(xié)商一致?？梢越獬贤．斒氯丝梢约s定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時.解除權(quán)人可以解除合同。

　　法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限。期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限.經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

　　當事人一方依照規(guī)定主張解除合同的。應(yīng)當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的.可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

　　合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　3.抵消

　　當事人互負到期債務(wù).該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

　　當事人主張抵銷的.應(yīng)當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

　　當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

　　4.提存

　　《合同法》第101條規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標的物提存：

　　(1)債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng);

　　(2)債權(quán)人下落不明;

　　(3)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;

　　(4)法律規(guī)定的其他情形。

　　標的物不適于提存或者提存費用過高的。債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。

　　標的物提存后.除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。

　　標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費用由債權(quán)人負擔。

　　債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物。但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當拒絕其領(lǐng)取提存物。

　　債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利.自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。

　　5.免除與混同

　　債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。

　　債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的.合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。

　　考點8 違約責任

　　違約責任是指當事入一方不履行合同義務(wù)或其履行不符合合同約定時，對另一方當事人所應(yīng)承擔的繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等民事責任。

　　違約責任的承擔形式：①支付違約金;②賠償損失;③繼續(xù)履行;④定金;⑤采取補救措施。

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