2015年中級經(jīng)濟(jì)師《中級建筑》合同知識點(diǎn)輔導(dǎo)

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　　考點(diǎn)  建設(shè)工程合同管理概述(環(huán)球網(wǎng)校2015年中級經(jīng)濟(jì)師《中級建筑》合同知識點(diǎn)輔導(dǎo))

　　(一)合同(環(huán)球網(wǎng)校2015年中級經(jīng)濟(jì)師《中級建筑》合同知識點(diǎn)輔導(dǎo))

　　1.合同的概念及其特征

　　合同又稱契約。我國《合同法》規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　合同具有以下幾個(gè)特征：

　　(1)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。

　　民事法律行為是一種重要的法律事實(shí)，是能夠引起民事權(quán)利和民事義務(wù)產(chǎn)生、變更或終止的合法行為。

　　合同是以意思表示為成立要件的，沒有意思表示，就沒有民事法律行為。

　　(2)合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。

　　(3)合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。

　　【例1·單選題】民事法律行為成立的要件是(　　)。

　　A.事實(shí)行為

　　B.意思表示

　　C.法律行為

　　D.侵權(quán)行為

　　【答案】B

　　【解析】本題考查民事法律行為的概念。民事法律行為是以意思表示為成立要件的，沒有意思表示，就沒有民事法律行為。

　　2.合同的種類(環(huán)球網(wǎng)校2015年中級經(jīng)濟(jì)師《中級建筑》合同知識點(diǎn)輔導(dǎo))

　　(1)書面合同、口頭合同和默示合同

　　書面合同是指當(dāng)事人書面文字為表現(xiàn)形式的合同。

　　口頭合同是指以口頭語言的方式達(dá)成協(xié)議而訂立的合同?？陬^合同具有簡便易行，迅速及時(shí)的優(yōu)點(diǎn)，但缺點(diǎn)是缺乏證據(jù)，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，難以舉證。因此，口頭合同一般只適用于及時(shí)結(jié)清的情況。

　　默示合同是指當(dāng)事人不直接用口頭或書面形式進(jìn)行意思表示，而是通過實(shí)施某種行為或者以不作為的沉默方式進(jìn)行意思表示而達(dá)成的合同。

　　(2)單務(wù)合同與雙務(wù)合同

　　單務(wù)合同是指僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同;

　　雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同。

　　(3)有償合同與無償合同

　　有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方的某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。

　　無償合同是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。

　　一般來說，有償合同都是雙務(wù)合同，而無償合同多為單務(wù)合同。

　　(4)有名合同與無名合同

　　有名合同又稱為典型合同，是指法律上已經(jīng)確定r一定的名稱及規(guī)則的合同。如我國《合同法》所規(guī)定的l5類合同，都屬于有名合同。

　　無名合同又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。

　　(5)諾成合同與實(shí)踐合同

　　諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點(diǎn)在于，當(dāng)事人雙方意思表示一致時(shí)，合同即告成立。

　　實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。

　　(6)要式合同和不要式合同

　　要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。

　　不要式合同是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。

　　(7)主合同與從合同(環(huán)球網(wǎng)校2015年中級經(jīng)濟(jì)師《中級建筑》合同知識點(diǎn)輔導(dǎo))

　　主合同是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同;

　　從合同是以其他合同的存在為存在前提的合同。由于從合同要依賴于主合同的存在而存在，所以從合同又被稱為“附屬合同”。

　　【例2·單選題】根據(jù)我國《合同法》，當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果，這種合同稱為(　　)。

　　A.諾成合同

　　B.實(shí)踐合同

　　C.單務(wù)合同

　　D.雙務(wù)合同

　　【答案】A

　　【解析】本題考查諾成合同的概念。諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點(diǎn)在于，當(dāng)事人雙方意思表示一致時(shí)，合同即告成立。

　　(二)合同法

　　1.合同法的概念及特點(diǎn)

　　(1)概念

　　合同法是調(diào)整平等主體之問交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問題。

　　(2)合同法的特點(diǎn)

　?、俸贤ň哂腥我庑?。

　　②合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。

　?、酆贤ㄊ歉挥诮y(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法。

　　2.依據(jù)合同法確立的合同法律關(guān)系(互要素)

　　(1)合同關(guān)系的主體

　　合同關(guān)系的主體又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。

　　(2)合同關(guān)系的內(nèi)容

　　合同關(guān)系的內(nèi)容包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù)。

　　(3)合同關(guān)系的客體

　　合同關(guān)系的客體為合同債權(quán)與合同債務(wù)所共同指向的對象。

　　3.訂立合同應(yīng)遵循的基本原則

　　(1)合同當(dāng)事人法律地位平等原則

　　合同當(dāng)事人法律地位平等，即享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格是平等的，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

　　(2)自愿原則(又稱自由原則)

　　當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。確立合同自由原則是鼓勵(lì)交易、發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)所必須采取的法律措施。

　　(3)公平原則

　　公平原則是來自道德觀念，提倡公平原則譴責(zé)偏私是社會(huì)公德的要求。公平即利益均衡，它是作為一種價(jià)值判斷來衡量合同主體之間的物質(zhì)利益關(guān)系。

　　(4)誠實(shí)信用原則

　　(5)合法原則

　　【例3·多選題】訂立合同應(yīng)遵循的基本原則包括(　　)。

　　A.合同當(dāng)事人法律地位平等原則

　　B.自愿原則

　　C.公開原則

　　D.誠實(shí)信用原則

　　E.合法原則

　　【答案】ABDE

　　【解析】本題考查訂立合同應(yīng)遵循的基本原則。

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　　(三)訂立合同的方式(環(huán)球網(wǎng)校2015年中級經(jīng)濟(jì)師《中級建筑》合同知識點(diǎn)輔導(dǎo))

　　1.要約(必經(jīng)程序)

　　(1)要約的概念

　　要約是訂立合同所必須經(jīng)過的程序，是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所做的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人.接受要約的人則稱為受要約人。

　　(2)要約的有效條件

　　①要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示;

　?、谝s必須具有訂立合同的意圖;

　　③要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出;

　?、芤s的內(nèi)容必須具體確定;

　?、菀s必須送達(dá)到受要約人。

　　(3)要約的法律效力

　　①要約開始生效的時(shí)間

　　我國《合同法》規(guī)定：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　②要約法律效力的內(nèi)容

　　要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷要約或?qū)σs隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。

　　【例4·單選題】根據(jù)我國《合同法》，要約生效的時(shí)間為(　　)。

　　A.合同簽訂之日

　　B.要約送達(dá)到受約人之日

　　C.雙方約定的時(shí)間

　　D.合同管理部門確定的時(shí)間

　　【答案】B

　　【解析】本題考查要約生效的時(shí)間。我國《合同法》規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　(4)要約的撤回與撤銷

　?、僖s的撤回

　　◇在要約發(fā)出以后，未到達(dá)受要約人之前可以撤回。

　　◇條件是撤回要約的通知先于或同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　◇要約撤回是使沒有發(fā)生法律效力的要約不再生效。

　?、谝s的撤銷

　　◇要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，使其效力歸于消滅。

　　◇撤銷與撤回只能在承諾作出之前實(shí)施。

　　◇如果要約中規(guī)定了承諾的期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，或者盡管沒有明示，但受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作，則要約不可撤銷。

　　【舉例】

　　一甲發(fā)出一封要約信給乙，說要訂購一批水泥，價(jià)格、數(shù)量、時(shí)間均非常明確，并派丙去送信，如此時(shí)甲后悔了，在丙還沒有把信送給乙之前收回信，稱要約的撤回。

　　■如乙收到信并已看了內(nèi)容，但乙還沒來得及回信說同意(承諾通知)，此時(shí)甲電話通知說取消信上所說的內(nèi)容，則稱為要約的撤銷。

　　●如甲在信上承諾自己的訂貨絕對不會(huì)有變化，并要求乙馬上備貨，乙收到信后馬上進(jìn)了3噸水泥，則此時(shí)即使乙還沒來得及回信說同意，甲也不可撤銷該要約。

　　【例5·單選題】按照《合同法》規(guī)定，要約人撤銷要約的通知應(yīng)在(　　)到達(dá)受要約人，才能取消該項(xiàng)要約。

　　A.要約到達(dá)受要約人之前

　　B.受要約人發(fā)出承諾通知之前

　　C.承諾通知到達(dá)要約人之前

　　D.受要約人發(fā)出承諾通知之后

　　【答案】B

　　【解析】要約人撤銷要約的通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，才能取消該項(xiàng)要約。

　　2.承諾

　　(1)承諾的概念與應(yīng)具備的條件

　　①承諾的概念

　　◇承諾是受要約人同意要約的意思表示

　　◇一經(jīng)承諾并送達(dá)要約人，合同成立

　?、诔兄Z應(yīng)具備的條件

　　◇承諾必須由受要約人做出，只有受要約人才能做出承諾。

　　◇承諾必須向要約人做出。

　　◇承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

　　◇承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

　　【例6·單選題】某建筑材料廠在承諾有效期內(nèi)，對施工單位訂購建材的要約作出了完全同意的答復(fù)，則該建材買賣合同成立的時(shí)間為(　　)。

　　A.施工單位訂購建材的要約到達(dá)水泥廠時(shí)

　　B.建材廠的答復(fù)文件達(dá)到施工單位時(shí)

　　C.施工單位發(fā)出訂購建材的要約時(shí)

　　D.建材廠發(fā)出答復(fù)文件時(shí)

　　【答案】B

　　【解析】本題考查承諾的法律效力。承諾送達(dá)要約人時(shí)，合同成立。(環(huán)球網(wǎng)校2015年中級經(jīng)濟(jì)師《中級建筑》合同知識點(diǎn)輔導(dǎo))

　　(2)承諾的方式

　　根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。

　　(3)承諾的期限

　　①承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

　　②要約中沒有規(guī)定承諾期限，如要約是以非對話方式做出的，承諾人應(yīng)在合理的期限內(nèi)做出承諾。

　　③如果承諾不需要通知，根據(jù)習(xí)慣或要約的要求一旦受要約人做出承諾行為，承諾即生效。

　　(4)承諾遲延和承諾撤回

　　①承諾遲延

　　承諾遲延，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。超過承諾期限做出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。

　　②承諾撤回

　　承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。如果承諾通知已經(jīng)生效，合同已經(jīng)成立，則受要約人當(dāng)然不能再撤回承諾。

　　(四)建設(shè)工程合同的概念和特點(diǎn)

　　1.建設(shè)工程合同的概念

　　我國《合同法》規(guī)定，建設(shè)工程合同是指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。建設(shè)工程承包合同具有承攬合同的性質(zhì)。

　　2.建設(shè)工程合同的特點(diǎn)

　　(1)建設(shè)工程合同的標(biāo)的物～般僅限于基本建設(shè)工程

　　建設(shè)工程合同中的工程，根據(jù)我國《建筑法》的規(guī)定，主要是指各類房屋及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管線、設(shè)備安裝等。

　　(2)建設(shè)工程合同的主體應(yīng)具備的相應(yīng)條件

　　①有符合國家規(guī)定的注冊資本;

　?、谟信c從事的建筑活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員;

　?、塾袕氖孪嚓P(guān)建筑活動(dòng)所應(yīng)有的技術(shù)裝備;

　?、芊?、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　(3)建設(shè)工程活動(dòng)具有較強(qiáng)的國家管理性

　　(4)建設(shè)工程合同的要式性

　　我國《合同法》規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，建設(shè)工程合同為要式合同。

　　【例7·多選題】按照我國《合同法》的規(guī)定，建設(shè)工程合同屬于(　　)。

　　A.不要式合同

　　B.要式合同

　　C.口頭合同

　　D.書面合同

　　E.無償合同

　　【答案】BD

　　【解析】我國《合同法》的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。因此，建設(shè)工程合同為要式合同。

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　　(五)建設(shè)工程合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

　　1.發(fā)包人的權(quán)利與義務(wù)

　　(1)發(fā)包人的權(quán)利

　?、俸炗喓贤臋?quán)利。

　　發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)：丁-程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。

　?、诎l(fā)包人的檢查權(quán)。

　　發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時(shí)對作業(yè)進(jìn)度、質(zhì)量進(jìn)行檢查。

　　(2)發(fā)包人的義務(wù)與責(zé)任

　?、俨坏弥獍l(fā)包;

　　②依國家規(guī)定的程序和批準(zhǔn)的文件訂立合同;

　?、圬?fù)有及時(shí)檢查隱蔽工程的義務(wù);

　　④按合同規(guī)定的期限提供準(zhǔn)確的資料，并不得隨意變更計(jì)劃;

　?、菁皶r(shí)驗(yàn)收與支付價(jià)款的義務(wù);

　　⑥因發(fā)包人導(dǎo)致工程中途停建、緩建，發(fā)包人負(fù)有采取措施彌補(bǔ)或者減少損失的義務(wù)。

　　2.承包人的權(quán)利和義務(wù)

　　(1)承包人的權(quán)利

　　①經(jīng)發(fā)包人同意總承包人可以將部分工程交由第三人完成——合法分包;

　?、谝罁?jù)合同法的規(guī)定，有要求賠償停工、窩工損失和實(shí)際費(fèi)用的權(quán)利——合理合法的索賠權(quán);

　?、塾写吒姘l(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款的權(quán)利。

　　(2)承包人的義務(wù)

　?、儆H自完成工程建設(shè)任務(wù);

　　◇禁止轉(zhuǎn)包

　　◇可以分包，但不得違法分包

　　◇禁止再分包

　　◇建設(shè)工程主體施工必須由承包人自行完成

　?、诮邮馨l(fā)包人的檢查;

　　③按照約定的期限交付合格的工作成果。

　　【例8·多選題】建設(shè)工程合同發(fā)包人的義務(wù)有(　　)。

　　A.不得肢解發(fā)包

　　B.及時(shí)檢查隱蔽工程

　　C.及時(shí)驗(yàn)收與支付價(jià)款

　　D.親自完成工程建設(shè)任務(wù)

　　E.按合同規(guī)定的期限提供準(zhǔn)確的資料

　　【答案】ABCE

　　【解析】本題考查建設(shè)工程合同發(fā)包人的義務(wù)。選項(xiàng)D屬于承包人的義務(wù)。

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