投標(biāo)保證金法律適用問(wèn)題初探

　　在招標(biāo)投標(biāo)中，投標(biāo)保證金是約束投標(biāo)人行為，保障招標(biāo)人合法權(quán)益的重要設(shè)定。但在具體實(shí)施中卻因法律、法規(guī)的不同規(guī)定引起困惑。

　　一、法律法規(guī)的相關(guān)設(shè)定

　　現(xiàn)行的《招標(biāo)投標(biāo)法》沒(méi)有涉及投標(biāo)保證金的相關(guān)條款。

　　2003年5月1日起施行的國(guó)家七部委第30號(hào)令《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十七條規(guī)定“投標(biāo)保證金一般不得超過(guò)投標(biāo)總價(jià)的百分之二，但最高不得超過(guò)八十萬(wàn)元人民幣” 。

　　年2月1日起施行的《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第二十六條規(guī)定“招標(biāo)人在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的，投標(biāo)保證金不得超過(guò)招標(biāo)項(xiàng)目估算價(jià)的2%” 。

　　為貫徹落實(shí)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》(簡(jiǎn)稱《實(shí)施條例》)精神，2013年3月11日，國(guó)家九部委局第23號(hào)令《關(guān)于廢止和修改部分招標(biāo)投標(biāo)規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》，將原國(guó)家七部委第30號(hào)令第三十七條的相關(guān)規(guī)定修改為“投標(biāo)保證金不得超過(guò)項(xiàng)目估算價(jià)的百分之二，但最高價(jià)不得超過(guò)八十萬(wàn)元人民幣” 。

　　二、招標(biāo)實(shí)踐中的執(zhí)行情況

　　作為基層招標(biāo)投標(biāo)的交易平臺(tái)，在2012年2月1日《實(shí)施條例》施行前，一直執(zhí)行國(guó)家七部委的第30號(hào)令，即投標(biāo)保證金最高限額80萬(wàn)元人民幣。

　　而在2012年2月1日《實(shí)施條例》施行后，就沒(méi)有最高限額，只按“不得超過(guò)項(xiàng)目估算價(jià)的2%”來(lái)控制，例如一個(gè)估算價(jià)1億元的項(xiàng)目，最高可以設(shè)定200萬(wàn)元的投標(biāo)保證金。

　　2013年，九部委局修改決定頒布后，投標(biāo)保證金又恢復(fù)了最高80萬(wàn)元的限額。

　　三、關(guān)于法律、法規(guī)適用問(wèn)題的探討

　　1. 九部委局第23號(hào)令在實(shí)際執(zhí)行中碰到的問(wèn)題。由于23號(hào)令限定投標(biāo)保證金不得超過(guò)80萬(wàn)元人民幣，2013年通過(guò)我區(qū)交易平臺(tái)招標(biāo)了一個(gè)估算價(jià)為2.5億元的政府投資項(xiàng)目，最后評(píng)標(biāo)委員會(huì)按順序推薦了三家中標(biāo)候選人，按規(guī)定排名第一的中標(biāo)候選人中標(biāo)，中標(biāo)額為2.18億元。但是第一名的中標(biāo)候選人卻編造各種理由拒簽合同。最初，相關(guān)監(jiān)督部門非常詫異，后來(lái)看到排名第二的中標(biāo)候選人報(bào)價(jià)為2.29億元，二者報(bào)價(jià)相差0.11億元，如第二名中標(biāo)財(cái)政需多支付 1100萬(wàn)元，其中緣由不需解釋。最后監(jiān)督部門告知第一中標(biāo)候選人將會(huì)面臨記入黑名單并訴諸法律的后果，才同意簽訂合同。在整個(gè)事件處置過(guò)程中80萬(wàn)元的投標(biāo)保證金根本沒(méi)起到任何作用。而按照《實(shí)施條例》這個(gè)項(xiàng)目保證金本來(lái)可以設(shè)定為500萬(wàn)元。

　　2. 九部委局第23號(hào)令和《實(shí)施條例》相關(guān)規(guī)定是否有沖突。表面看九部委局第23號(hào)令對(duì)投標(biāo)保證金的規(guī)定在《實(shí)施條例》的框架內(nèi)，只是設(shè)了一個(gè)“最高不得超過(guò)八十萬(wàn)元人民幣”的上限，但從立法精神上來(lái)看，其實(shí)并不完全一致，甚至顛覆了《實(shí)施條例》的起草精神。按照《實(shí)施條例》，一個(gè)100億元的招標(biāo)項(xiàng)目，可最高設(shè)定2億元的投標(biāo)保證金，而23號(hào)令最高只能設(shè)80萬(wàn)元，兩者對(duì)投標(biāo)人的約束和對(duì)招標(biāo)采購(gòu)的保障有云泥之別，為此，建議有關(guān)方面引以重視。

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