2013年經(jīng)濟(jì)師考試(中級(jí)人力)：勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁

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　   一、勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟的程序

　　1. 人民法院的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件管轄一般由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的人民法院受理。

　　2. 按照《民事訴訟法》規(guī)定的普通訴訟程序進(jìn)行審理。

　　3. 人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，實(shí)行兩審終審制。

　　勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的基本原則：合法的原則、公正的原則、及時(shí)的原則和著重調(diào)解的原則

　　二、《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》的適用范圍：6個(gè)方法

　　內(nèi)控爭(zhēng)議調(diào)解

　　1. 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解應(yīng)遵循以下原則：①自愿原則②民主說(shuō)服原則

　　2. 調(diào)解員――公道正派、聯(lián)系群眾、熱心調(diào)解工作，具有一定法律知識(shí)、政策水平和文化水平的成年公民擔(dān)任

　　3. 勞動(dòng)爭(zhēng)議的調(diào)解5個(gè)程序：

　　1) 一般包括調(diào)解準(zhǔn)備、調(diào)解開(kāi)始、實(shí)施調(diào)解、調(diào)解終止四個(gè)階段。

　　2) 可以書(shū)面申請(qǐng)，也可以口頭申請(qǐng)。

　　3) 口頭申請(qǐng)的，調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)記錄申請(qǐng)人基本情況、申請(qǐng)調(diào)解的爭(zhēng)議事項(xiàng)、理由和時(shí)間。

　　4) 經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解協(xié)議書(shū)。調(diào)解協(xié)議書(shū)由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章，經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效，對(duì)雙方當(dāng)事人具有約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。自勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解組織收到調(diào)解申請(qǐng)之日起15日內(nèi)未達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)仲裁。

　　5) 達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，一方當(dāng)事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的，另一方當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)仲裁。

　　4. 調(diào)解協(xié)議的法律效力

　　1) 當(dāng)事人在勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)主持下達(dá)成的具有勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，具有勞動(dòng)合同的約束力，可以作為人民法院裁判的根據(jù)。

　　2) 用人單位不履行給付義務(wù)，勞動(dòng)者直接向人民法院起訴的，人民法院可以按照普通民事糾紛受理。

　　3) 用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的，勞動(dòng)者可以持調(diào)解協(xié)議書(shū)依法向人民法院申請(qǐng)支付令。

　　三、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)制

　　1. 基本方法是：申請(qǐng)調(diào)解、仲裁和提起訴訟及勞動(dòng)爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人也可以自行協(xié)商解決勞動(dòng)爭(zhēng)議

　　2. 般程序包括：協(xié)商―調(diào)解―仲裁―訴訟

　　3. 發(fā)生爭(zhēng)議的勞動(dòng)者一方在10人以上，并有共同請(qǐng)求的，勞動(dòng)者可以推舉3～5名代表人參加仲裁活動(dòng)

　　4. 此外，用人單位違反國(guó)家規(guī)定，拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬，或者拖欠工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的，勞動(dòng)者可以向勞動(dòng)行政部門投訴，勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)依法處理。

　　四、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁

　　1. 仲裁程序是處理勞動(dòng)爭(zhēng)議法定的必經(jīng)程序

　　2. 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)

　　3. 仲裁員

　　1) 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)設(shè)仲裁員名冊(cè)。

　　2) 仲裁員應(yīng)當(dāng)公道正派并符合下列條件之一：①曾任審判員的;②從事法律研究、教學(xué)工作并具有中級(jí)以上職稱的;③具有法律知識(shí)、從事人力資源管理或者工會(huì)等專業(yè)工作滿5年的;④律師執(zhí)業(yè)滿3年

　　4. 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁程序※

　　1) 申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間：仲裁時(shí)效中斷、仲裁時(shí)效中止及勞動(dòng)報(bào)酬?duì)幾h的仲裁時(shí)效

　　2) 書(shū)面仲裁申請(qǐng)。

　　按被申請(qǐng)人數(shù)提交副本

　　應(yīng)載明的事項(xiàng)：①基本信息②事實(shí)、理由③證據(jù)、證人資料

　　有困難的，可以口頭申請(qǐng)

　　材料備齊后，委員會(huì)出具回執(zhí);如需補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)場(chǎng)或5日內(nèi)告知

　　3) 受理

　　是否受理都應(yīng)在5日內(nèi)出具通知書(shū)

　　受理后，委員會(huì)應(yīng)在5日內(nèi)將申請(qǐng)副本送達(dá)被申請(qǐng)人，被申請(qǐng)人10日內(nèi)提交答辯書(shū)，委員會(huì)應(yīng)在5日內(nèi)將副本送達(dá)申請(qǐng)人;如被申請(qǐng)人為提交的不影響程序的進(jìn)行

　　受理后發(fā)現(xiàn)不應(yīng)受理的，應(yīng)撤銷，并自決定撤銷后5日內(nèi)書(shū)面通知當(dāng)事人

　　4) 反申請(qǐng)

　　委員會(huì)5日內(nèi)決定是否受理反申請(qǐng)并通知被申請(qǐng)人

　　是否應(yīng)當(dāng)受理，都要出具通知書(shū)

　　答辯后提出反申請(qǐng)的，另案處理

　　5) 開(kāi)庭和裁決

　　仲裁庭制

　　由3仲裁員，設(shè)首席仲裁員;簡(jiǎn)單的可由1仲裁員

　　在受理仲裁5日內(nèi)，將仲裁庭組成通知當(dāng)事人

　　開(kāi)庭

　　開(kāi)庭5日前，書(shū)面通知雙方當(dāng)事人：日期、地點(diǎn)

　　當(dāng)事人有正當(dāng)理由，3日前請(qǐng)求延期開(kāi)庭――由委員會(huì)決定

　　過(guò)程中，可以進(jìn)行質(zhì)證和辯論――結(jié)束后，首席仲裁員征詢雙方當(dāng)事人最后意見(jiàn)

　　申請(qǐng)仲裁后，也可以自行和解，達(dá)成和解的可以撤回申請(qǐng)

　　裁決前，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解(調(diào)解書(shū))

　　裁決

　　仲裁庭應(yīng)在受理之日起45日內(nèi)結(jié)束，案情復(fù)雜可以延期但不得超過(guò)15日

　　可以部分先裁決

　　應(yīng)按照多數(shù)仲裁員意見(jiàn)做出，但不同意見(jiàn)必須記錄

　　逾期未決的，可以提起訴訟

　　回避

　　1) 下列情形之一，應(yīng)當(dāng)回避(口頭、書(shū)面提出)：近親屬、與本案有利害關(guān)系、與當(dāng)事人有其他關(guān)系可能影響公正、私自會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人、接受禮品

　　2) 審理前、終審前

　　3) 被申請(qǐng)回避者，在委員會(huì)做出決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案，但案件需要采取緊急措施的除外

　　6) 終局裁決：《勞動(dòng)仲裁調(diào)節(jié)法》第47條、第50條

　　7) 仲裁裁決的效力

　　不服的可以自收到裁定書(shū)之日起15日內(nèi)提出訴訟，期滿不訴的，發(fā)生效力

　　逾期不執(zhí)行的，可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行

　　8) 仲裁公開(kāi)

　　當(dāng)事人協(xié)議不公開(kāi)進(jìn)行，或涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的除外

　　9) 仲裁費(fèi)用

　　不收費(fèi)，財(cái)政予以保障

　　5. 仲裁管轄

　　1) 實(shí)行地域管轄――不按行政區(qū)劃，而按照設(shè)立委員會(huì)時(shí)的劃分

　　2) 申請(qǐng)人選擇――合同履行地或用人單位所在地

　　3) 勞動(dòng)合同履行地管轄(雙方當(dāng)事人意見(jiàn)不統(tǒng)一)

　　4) 移送管轄

　　5) 管轄異議――答辯期滿前書(shū)面提出

　　6. 鑒定

　　1) 仲裁庭對(duì)專門性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定;

　　2) 當(dāng)事人沒(méi)有約定或者無(wú)法達(dá)成約定的，由仲裁庭指定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定。

　　3) 根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者仲裁庭的要求，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)派鑒定人參加開(kāi)庭。

　　4) 當(dāng)事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問(wèn)。

　　7. 仲裁文書(shū)送達(dá)

　　1) 仲裁委員會(huì)送達(dá)仲裁文書(shū)必須有送達(dá)回證，由受送達(dá)人在送達(dá)回證上記明收到日期，簽名或蓋章。

　　2) 受送達(dá)人在送達(dá)回證上的簽收日期為送達(dá)日期。

　　8. 仲裁案卷

　　1) 案件處理終結(jié)后，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將處理過(guò)程中形成的全部材料立卷歸檔。

　　2) 仲裁案卷分正卷和副卷裝訂。

　　3) 仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)建立案卷查閱制度。

　　4) 對(duì)不需要保密的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人及其代理人查閱、復(fù)印。

　　5) 仲裁調(diào)解和其他方式結(jié)案的案卷，保存期不少于5年，仲裁裁決結(jié)案的案卷，保存期不少于10年，國(guó)家另有規(guī)定的從其規(guī)定。

　　6) 保存期滿后的案卷，應(yīng)按照國(guó)家有關(guān)檔案管理的規(guī)定處理。

　　五、勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟的司法解釋規(guī)定

　　1. 直接起訴的事項(xiàng)

　　1) 勞動(dòng)者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴

　　2) 訴訟請(qǐng)求不涉及勞動(dòng)關(guān)系其他爭(zhēng)議的，視為拖欠勞動(dòng)報(bào)酬?duì)幾h，不必再進(jìn)行勞動(dòng)仲裁程序，而按照普通民事糾紛受理。

　　3) 按普通民事糾紛訴訟時(shí)效一般為2年。

　　2. 勞動(dòng)者與起有字號(hào)的個(gè)體工商戶產(chǎn)生訴訟的處理，人民法院應(yīng)當(dāng)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的字號(hào)為當(dāng)事人，

　　但應(yīng)同時(shí)注明該字號(hào)業(yè)主的自然情況。

　　3. 特殊情形下的訴訟當(dāng)事人

　　1) 用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，原用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，可以列新的用人單位為第三人。原用人單位以新的用人單位侵權(quán)為由向人民法院起訴的，可以列勞動(dòng)者為第三人。原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告。

　　2) 勞動(dòng)者在用人單位與其他平等主體之間的承包經(jīng)營(yíng)期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，依法向人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。

　　3) 勞動(dòng)者與未辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照、營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營(yíng)業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的用人單位發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或者其出資人列為當(dāng)事人。

　　4) 未辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照、營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營(yíng)業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的用人單位，以掛靠等方式借用他人營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)的，應(yīng)當(dāng)將用人單位和營(yíng)業(yè)執(zhí)照出借方列為當(dāng)事人。

　　5) 當(dāng)事人不服勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的仲裁裁決，依法向人民法院提起訴訟，人民法院審查認(rèn)為仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依法追加遺漏的人為訴訟當(dāng)事人。被追加的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)一并處理。

　　4. 應(yīng)予受理情形

　　1) 勞動(dòng)者以用人單位未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，且社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無(wú)法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭(zhēng)議的，人民法院應(yīng)予受理。

　　2) 因企業(yè)自主進(jìn)行改制引發(fā)的爭(zhēng)議，人民法院應(yīng)予受理。

　　3) 勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第85條規(guī)定，向人民法院提起訴訟，要求用人單位支付加付賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。

　5. 審理依據(jù)

　　1) 用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。

　　2) 企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營(yíng)性停產(chǎn)放長(zhǎng)假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭(zhēng)議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。

　　3) 勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。

　　4) 勞動(dòng)者與用人單位就解除或者終止勞動(dòng)合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報(bào)酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。該協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。

　　5) 勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的調(diào)解書(shū)已經(jīng)發(fā)生法律效力，一方當(dāng)事人反悔提起訴訟的，人民法院不予受理;已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

　　6) 勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法第47條第(一)項(xiàng)規(guī)定：追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，如果仲裁裁決涉及數(shù)項(xiàng)，每項(xiàng)確定的數(shù)額均不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額的，應(yīng)當(dāng)按照終局裁決處理。

　　7) 勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的同一仲裁裁決同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)，當(dāng)事人不服該仲裁裁決向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照非終局裁決處理。

　　8) 勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法第48條規(guī)定向基層人民法院提起訴訟，用人單位依據(jù)調(diào)解仲裁法第49條規(guī)定向勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的，中級(jí)人民法院應(yīng)不予受理;已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回申請(qǐng)。被人民法院駁回起訴或者勞動(dòng)者撤訴的，用人單位可以自收到裁定書(shū)之日起30日內(nèi)，向勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決。

　　6. 執(zhí)行的特殊情形

　　人民法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第217條之規(guī)定，裁定不予執(zhí)行：

　　1) 裁決的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁范圍，或者勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的。

　　2) 適用法律確有錯(cuò)誤的。

　　3) 仲裁員仲裁該案時(shí)，有徇私舞弊、枉法裁決行為的。

　　4) 人民法院認(rèn)定執(zhí)行該勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決違背社會(huì)公共利益的。

　　5) 勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出終局裁決，勞動(dòng)者向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，用人單位向勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。用人單位撤回撤銷終局裁決申請(qǐng)或者其申請(qǐng)被駁回的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)執(zhí)行。仲裁裁決被撤銷的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行。用人單位向人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持。

　　6) 人民法院在不予執(zhí)行的裁定書(shū)中，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在收到裁定書(shū)之次日起30日內(nèi)，可以就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院起訴。

　　7. 財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的處理

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