2014年《法規(guī)》重點：建筑法

　　2013年二級建造師考試真題匯總(環(huán)球出品)

　　1060 建筑法(重點)

　　《建筑法》分別從建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產管理、建筑工程質量管理等方面做出了規(guī)定。

　　1061 掌握施工許可制度

　　建筑工程開工前，建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證;但是，國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。

　　申請領取施工許可證必須滿足的條件涉及建設用地管理、城市規(guī)劃管理、施工場地、施工單位和監(jiān)理單位落實、施工技術文件、質量安全措施、建設資金落實等方面。對未取得施工許可證擅自開工的建設項目都將被責令改正;對于不符合開工條件的，責令停工，可以處以罰款。國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程、文物保護工程、搶險救災工程、臨時性建筑和軍用房屋建筑等工程不需要申領施工許可證的，當開工條件出現某些變化時，要依據法定條件廢止或重新核驗施工許可證，或者重新辦理開工報告。

　　一、申請建筑工程許可證的條件(八個條件)

　　1)已經辦理該建筑工程用地批準手續(xù);

　　2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經取得規(guī)劃許可證;(注意建設用地規(guī)劃許可證與建設工程規(guī)劃許可證的區(qū)別)

　　3)需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求;

　　4)已經確定建筑施工企業(yè);

　　5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料;(施工圖設計文件已經按規(guī)定進行了審查)

　　6)有保證工程質量和安全的具體措施;(哦按照規(guī)定應該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理)

　　7)建設資金已經落實;(建設工期不足一年的，落實工程合同價的50%，超過一年的為30%)

　　8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。(如公安機關的消防審核)

　　注解：(一)任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用土地;國有建設用地應當向有批準權的土地行政主管部門申請，經其審查，報本級人民政府批準。

　　(二)1、劃撥方式：在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)以劃撥提供國有土地，經批準、核準，備案后，建設單位向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設用地規(guī)劃許可申請，由該部門依據控制性詳細規(guī)劃核準建設用地位置、面積、允許建設范圍，核發(fā)建設用地規(guī)劃許可證。

　　建設單位取得建設用地規(guī)劃許可證向縣級以上地方人民政府土地主管部申請用地，審批后，向土地主管部門劃撥土地。

　　2、出讓方式：依據控制性詳細規(guī)劃，提出出讓地塊的位置、使用性質、開發(fā)強度等規(guī)劃條件，簽訂國有土地使用權出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領取建設用地規(guī)劃許可證。

　　總結：沒有取得規(guī)劃許可證，擬建的工程屬于違章建筑。

　　(三)只要拆遷進度能夠滿足后續(xù)施工的要求就可以了。

　　(四)只有確定了建筑施工企業(yè)，才具有了開工的可能。

　　(五)建設單位在申請領取施工許可證時，除了應當"有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料"，還應滿足"施工圖設計文件已按規(guī)定進行了審查".

　　(六)建設單位在領取施工許可證時，應當提供建設工程有關安全施工措施的資料。進一步規(guī)定了"按照規(guī)定應該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理".

　　(七)這是預防拖欠工程款，保證施工順利進行的基本經濟保障。1、建設工期不足一年的，落實工程合同價的50%，超過一年的為30%.2、建設單位應當提供銀行出具到位資金證明，有條件的可以實行銀行付款保涵或者其他第三方擔保。

　　(八)建設單位應當將其消防設計圖紙報送公安消防機構審核，未經審核或者經審核不合格的，建設行政主管部門不得發(fā)給施工許可證，建設單位不得施工。

　　二、未取得建筑工程許可證擅自開工的后果

　　都將被責令改正，也就是申請施工許可證;不符合開工條件的，都要停工，可以予以處罰;符合開工條件的，就不需要停工和也不可以處罰。

　　三、不需要申請施工許可證的工程類型(六類)

　　1) 國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程(工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程)

　　2) 作為文物保護的工程

　　3) 搶險救災工程

　　4) 臨時性建筑(由于生命周期短)

　　5) 軍用房屋建筑

　　6) 按照國務院規(guī)定的權限和程序批準開工報告的建筑工程(前提是已經有經批準的開工報告，而不是施工許可證。不需要審請施工許可證的)

　　四、施工許可證的管理

　　1)廢止條件：

　　建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內開工。因故不能按期開工的，應當向發(fā)證機關申請延期：延期以兩次為限，每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。(共9個月)

　　2)重新核驗施工許可證條件：

　　在建的建筑工程因故中止施工的，建設單位應當自中止施工之日起1個月內，向發(fā)證機關報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程恢復施工時，應當向發(fā)證機關報告;中止施工滿1年的工程恢復施工前，建設單位應當報發(fā)證機關核驗施工許可證。

　　3)重新辦理開工報告的條件：

　　按照國務院有關規(guī)定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應當及時向批準機關報告情況，因故不能按期開工超過6個月的，應當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。

　　1062 掌握企業(yè)資質等級許可制度

　　建筑施工、勘察、設計和工程監(jiān)理單位取得相應等級的資質證書后，方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。

　　一、建設工程企業(yè)的必備條件

　　建筑工程從業(yè)的經濟組織包括：施工單位、勘察、設計單位和工程監(jiān)理單位【注意：無建設單資質條件：

　　(1)注冊資本;

　　(2)專業(yè)技術人員;

　　(3)技術裝備;

　　(4)已完成的建筑工程的業(yè)績

　　二、建設工程企業(yè)的資質管理

　　(一)管理機關(國務院建設行政主管部門歸口管理;各行業(yè)部門配合管理;工商部門營業(yè)執(zhí)照管理)新設立的企業(yè)，應到工商行政管理部門登記注冊并取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后到建設行政主管部門資質申請。

　　(二)企業(yè)資質分類管理：

　　1、建筑業(yè)企業(yè)資質管理

　　建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列。

　　取得施工總承包資質的企業(yè)(以下簡稱施工總承包企業(yè))，可以承接施工總承包工程。施工總承包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務作業(yè)依法分包給具有相應資質的專業(yè)承包企業(yè)或勞務分包企業(yè)。

　　取得專業(yè)承包資質的企業(yè)(以下簡稱專業(yè)承包企業(yè))，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的專業(yè)工程全部自行施工，也可以將勞務作業(yè)依法分包給具有相應資質的勞務分包企業(yè)。

　　取得勞務分包資質的企業(yè)(以下簡稱勞務分包企業(yè))，可以承接施工總承包企業(yè)或專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務作業(yè)。

　　2、工程勘察設計資質管理

　　工程勘察資質分為工程勘察綜合資質、工程勘察專業(yè)資質、工程勘察勞務資質。

　　工程勘察綜合資質只設甲級;工程勘察專業(yè)資質設甲級、乙級，根據工程性質和技術特點，部分專業(yè)可以設丙級;工程勘察勞務資質不分等級。

　　取得工程勘察綜合資質的企業(yè)，可以承接各專業(yè)(海洋工程勘察除外)、各等級工程勘察業(yè)務;取得工程勘察專業(yè)資質的企業(yè)，可以承接相應等級相應專業(yè)的工程勘察業(yè)務;取得工程勘察勞務資質的企業(yè)，可以承接巖土工程治理、工程鉆探、鑿井等工程勘察勞務業(yè)務。(只能接受分包)

　　工程設計資質分為工程設計綜合資質、工程設計行業(yè)資質、工程設計專業(yè)資質和工程設計專項資質。工程設計綜合資質只設甲級;工程設計行業(yè)資質、工程設計專業(yè)資質、工程設計專項資質設甲級、乙級。根據工程性質和技術特點，個別行業(yè)、專業(yè)、專項資質可以設丙級，建筑工程專業(yè)資質可以設丁級。

　　取得工程設計綜合資質的企業(yè)，可以承接各行業(yè)、各等級的建設工程設計業(yè)務;取得工程設計行業(yè)資質的企業(yè)，可以承接相應行業(yè)相應等級的工程設計業(yè)務及本行業(yè)范圍內同級別的相應專業(yè)、專項(設計施工一體化資質除外)工程設計業(yè)務;取得工程設計專業(yè)資質的企業(yè)，可以承接本專業(yè)相應等級的專業(yè)工程設計業(yè)務及同級別的相應專項工程設計業(yè)務(設計施工一體化資質除外);取得工程設計專項資質的企業(yè)，可以承接本專項相應等級的專項工程設計業(yè)務。

　　3、工程監(jiān)理企業(yè)資質管理

　　工程監(jiān)理企業(yè)資質分為綜合資質、專業(yè)資質和事務所資質。其中，專業(yè)資質按照工程性質和技術特點劃分為若干工程類別。

　　綜合資質、事務所資質不分級別。專業(yè)資質分為甲級、乙級;其中，房屋建筑、水利水電、公路和市政公用專業(yè)資質可設立丙級。

　　工程監(jiān)理企業(yè)資質相應許可的業(yè)務范圍如下：

　　1)綜合資質

　　可以承擔所有專業(yè)工程類別建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務。

　　2)專業(yè)資質

　　專業(yè)甲級資質可承擔相應專業(yè)工程類別建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務

　　專業(yè)乙級資質：可承擔相應專業(yè)工程類別二級以下(含二級)建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務

　　專業(yè)丙級資質：可承擔相應專業(yè)工程類別三級建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務

　　3)事務所資質可承擔三級建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務，但是，國家規(guī)定必須實行強制監(jiān)理的工程除外。

　　1063 掌握專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度

　　從事建筑工程活動的人員，要通過國家資格考試、考核，取得相應的執(zhí)業(yè)資格證書，經注冊后在資格許可的范圍內執(zhí)業(yè)。

　　程序：參加統一考試或認定→→取得資格證書→→注冊→→取得注冊執(zhí)業(yè)證書→→接受繼續(xù)教育。建筑工程的執(zhí)業(yè)人員主要包括：注冊建筑師、注冊結構工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊工程造價師、注冊建造師等(注意無注冊資產評估師)

　　共同點：1)均需要參加統一考試 2)均需注冊 3)均有各自的執(zhí)業(yè)范圍 4)均須接受繼續(xù)教育

　　1064掌握工程發(fā)包制度

　　建設工程發(fā)包方式主要有招標發(fā)包和直接發(fā)包。我國提倡對建筑工程實行總承包。禁止將建設工程肢解發(fā)包和違法采購。按規(guī)定不必招標的小規(guī)模的建筑材料、建筑構配件和設備的采購主要有建設單位負責采購、承包商負責采購，雙方約定的供應商供應三種形式。按合同約定，由承包商采購的，發(fā)包單位不得指定生產廠、供應商。

　　1、發(fā)包方式：招標發(fā)包和直接發(fā)包，建筑工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應當將建筑工程發(fā)包給具有相應資質條件的承包單位。

　　2、禁止肢解工程發(fā)包的有關規(guī)定：

　　提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。

　　建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位;但是，不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。

　　肢解發(fā)包弊端：1)可能導致發(fā)包人變相規(guī)避招標;2)不利于投資和進度目標控制;3)會增加發(fā)包的成本;4)增加發(fā)包人管理的成本。

　　3、禁止違法采購

　　1、不符合規(guī)定的范圍和標準的小規(guī)模的建筑材料、建筑構配件和設備的采購有三種形式：由建設單位負責采購;由承包商負責采購;由雙方約定的供應商供應。

　　2、大規(guī)模材料設備的采購必須通過招標選擇貸物供供應單位。招標活動依法由招標人負責。

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　　1065 掌握工程承包制度

　　1、資質管理

　　(1)承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

　　(2)資質糾紛處理

　　建設工程施工合同具有下列情形之一的，認定無效：

　　1) 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的;

　　2) 沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的;

　　3) 建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

　　屬于無效合同處理：

　　建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

　　建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

　　1) 修復后的建設工程經竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持;

　　2) 修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

　　因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。

　　承包人超越資質等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。

　　2、聯合承包

　　大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。兩個以上不同資質等級的單位實行聯合共同承包的，應當按照資質等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程。

　　責任承擔

　　內部：各成員單位必須簽訂共同投標協議，明確約定各方擬承擔的工作和責任，連同投標文件一并交提招標人。未附共同投標議的，由評標委員會初審后按廢標處理。

　　外部：共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。每個債務人都負有清償全部債務的義務，履行了義務的人，有權要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額。

　　3、轉包(禁止)

　　禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以收繳當事人已經取得的非法所得(扣除成本后的獲利部分)。

　　4、法律責任

　　(1)超越資質：

　　承包單位將工程發(fā)包給不具有相應資質條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責令改正，處以罰款。

　　超越本單位資質等級承攬工程的，責令停止違法行為，處以罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級;情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書;有違法所得的，予以沒收。

　　未取得資質證書承攬工程的，予以取締，并處罰款;有違法所得的，予以沒收。

　　以欺騙手段取得資質證書的，吊銷資質證書，處以罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　(2)轉讓、出借資質：

　　建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級;情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。

　　(3)發(fā)承包中索賄、受賄

　　在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構成犯罪的，依法追究刑事責任;不構成犯罪的，分別處以罰款，沒收賄賂的財物，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。

　　對在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級或者吊銷資質證書。

　　1066 掌握工程分包制度

　　1、兩種情況：

　　(一)施工總承包企業(yè)的分包

　　承擔施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務作業(yè)分包給具有相應專業(yè)承包資質或者勞務分包資質的其他建筑業(yè)企業(yè)。

　　分包分為專業(yè)工程分包和勞務作業(yè)分包。

　　(二)專業(yè)承包企業(yè)的分包

　　專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務作業(yè)分包給具有相應勞務分包資質的勞務分包企業(yè)。

　　2、對分包單位的認可

　　"除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。"

　　這條規(guī)定實際上賦予了建設單位對分包商的否決權。即沒有經過建設單位認可的分包商是違法的分包商。但是，認可分包單位與指定分包單位是不同的。認可是在總承包單位已經做出選擇的基礎上進行確認，而指定則是首先由建設單位作出選擇。指定分包商在國內是違法的。明確規(guī)定："建設單位不得直接指定分包工程承包人"，也規(guī)定："招標人不得直接指定分包人。"

　　3、禁止違法分包

　　《建筑法》禁止違法實施分包?！督ㄔO工程質量管理條例》將違法分包的情形界定為：

　　(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;

　　(二)建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;

　　(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;

　　(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。

　　4、總承包單位與分包單位的連帶責任

　　"建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責;分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。"

　　連帶責任既可以依合同約定產生，也可以依法律規(guī)定產生。當分包工程發(fā)生質量、安全、進度等方面問題給建設單位造成損失時，建設單位既可以根據總承包合同向總承包單位追究違約責任，也可以根據法律規(guī)定直接要求分包單位承擔損害賠償責任，分包單位不得拒絕?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝恢g的責任劃分，應當根據雙方的合同約定或者各自過錯大小確定;一方向建設單位承擔的責任超過其應承擔份額的，有權向另一方追償。

　　5、法律責任

　　1、轉包或者違法分包的法律責任(情節(jié)嚴重，吊銷資質證書)

　　2、因轉包或者違法分包影響工程質量的法律責任(承擔連帶賠償責任)

　　1067 掌握工程監(jiān)理制度

　　一、概念:

　　1、建設單位與其委托的工程監(jiān)理單位是委托代理關系。

　　2、工程監(jiān)理單位應當客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務。

　　二、下列建設工程必須實行監(jiān)理:

　　(一)國家重點建設項目

　　(二)大中型公用事業(yè)工程

　　大中型公用事業(yè)工程是指項目總投資額在3000萬元以上的下列工程項目：

　　1.供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目;

　　2.科技、教育、文化等項目;

　　3.體育、旅游、商業(yè)等項目;

　　4.衛(wèi)生、社會福利等項目;

　　5.其他公用事業(yè)項目。

　　(三)成片開發(fā)建設的住宅小區(qū)工程

　　建筑面積在5萬平方米以上的住宅建設工程必須實行監(jiān)理;5萬平方米以下的住宅建設工程，可以實行監(jiān)理，具體范圍和規(guī)模標準，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門規(guī)定。

　　(四)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程

　　(五)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程是指：

　　1.項目總投資額在3000萬元以上關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目：

　　(能源項目、交通運輸項目、水利項目、污水項目、生態(tài)項目)

　　2.學校、影劇院、體育場館項目。(并沒有規(guī)定限額)

　　三、監(jiān)理的依據、內容和權限

　　(一)工程監(jiān)理的依據

　　工程監(jiān)理的依據包括：

　　1.法律、法規(guī)

　　2.有關的技術標準。技術標準分為強制性標準和推薦性標準。強制性標準是各參建單位都必須執(zhí)行的標準，推薦性標準，應當與設計單位或施工單位在合同中予以明確約定。

　　3.設計文件

　　4.建設工程承包合同

　　(二)工程監(jiān)理的內容

　　"三控制、三管理、一協調"(進度、質量、成本控制;安全、合同、信息管事、溝通協調。

　　實施建設工程監(jiān)理前，建設單位應當將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理內容及監(jiān)理權限，書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。

　　(三)工程監(jiān)理人員的權限

　　(1)工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的，有權要求建筑施工企業(yè)改正。

　　(2)工程監(jiān)理人員發(fā)現工程設計不符合建筑工程質量標準或者合同約定的質量要求的，應當報告建設單位要求設計單位改正。

　　四、監(jiān)理任務的承接

　　1)工程監(jiān)理單位應當在其資質等級許可的監(jiān)理范圍內，承擔工程監(jiān)理業(yè)務。

　　2)工程監(jiān)理單位不得轉讓工程監(jiān)理業(yè)務。

　　五、履行監(jiān)理合同

　　獨立監(jiān)理(與被監(jiān)理工程各單位不得有隸屬關系或者其他利害關系);公正監(jiān)理

　　六、法律責任

　　1、與建設單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質量的，責令改正，處以罰款，降低資質等級或者吊銷資質證書;有違法所得的，予以沒收;造成損失的，承擔連帶賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　2、工程監(jiān)理單位轉讓監(jiān)理業(yè)務的，責令改正，沒收違法所得，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級;情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。

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