2013年證券從業(yè)資格考試(發(fā)行與承銷)：股份有限公司的設立

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　　股份有限公司的設立原則、方式、條件和程序

　　(一)設立原則及設立方式

　　1.發(fā)起設立:是指由發(fā)起人認購公司發(fā)行的全部股份而設立的公司，社會公眾不參與股份認購。

　　2.募集設立:由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公眾公開募集或向特定對象募集而設立的公司。2005年10月27日修訂的實施的《公司法》將募集分為向特定對象募集設立和公開募集設立。

　　3.《公司法》規(guī)定，設立公司，符合《公司法》設立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為股份有限公司和有限責任公司，但法律法規(guī)規(guī)定報批的，應在登記前辦理批準手續(xù)?！豆痉ā愤€規(guī)定以募集方式設立股份有限公司并公開發(fā)行股票的，應當向公司登記機關(guān)報送國務院證券監(jiān)督管理部門的批準文件。

　　4.證券公司成立須經(jīng)證監(jiān)會的批準。

　　(二)設立條件：夠人、合法、達資本;有住、有名、有章程

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)，必須要是 2人―200人為發(fā)起人，必須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所(不必然是中國人)。

　　2.發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到 法定資本最低限額(500萬元)。發(fā)起設立的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。募集設立的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

　　3.股份發(fā)行及籌辦事項符合法律規(guī)定。

　　4.發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。

　　6.有公司住所。經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司住所只能有一個，公司的住所應當在其公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)。公司住所的變更，須到公司登記機關(guān)辦理變更登記。

　　(三)設立程序(8項，P36-39)，其中強調(diào)：

　　1.確定發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權(quán)利和義務。

　　2.制定公司章程。

　　3.向設區(qū)的市級以上工商行政管理部門申請名稱預先核準。設立公司應當申請名稱預先核準，預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。

　　4.申請與核準。向社會公開募集股份設立股份公司的，應取得中國證監(jiān)會的核準。

　　5.股份發(fā)行、認購和繳納股款。

　　(1)股票發(fā)行。股份的發(fā)行，實行 公平、公正(沒有“公開”，因為有的是不公開發(fā)行)的原則，同種類的每一股份應當具有同等權(quán)利。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應當為記名股票，并應當記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。發(fā)起人的股票，應當標明“發(fā)起人股票”字樣。

　　(2)發(fā)起人出資方式。可以以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等出資，發(fā)起人不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。

　　根據(jù)最高人民法院頒布的《公司法司法解釋(三)》的規(guī)定，發(fā)起人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付未辦手續(xù)，合理期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，認定其履行了義務;發(fā)起人有權(quán)主張自其實際交付財產(chǎn)享有相應的股東權(quán)利。盡管已經(jīng)辦理了出資財產(chǎn)的權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司可以認定在實際交付之前該發(fā)起人不享有相應的股東權(quán)利。

　　發(fā)起人以其他公司 股權(quán)出資，應當符合下列條件：①出資的股權(quán)由發(fā)起人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;②出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔;③發(fā)起人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);④出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。股權(quán)出資不符合第①、②、③項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人有權(quán)請求該發(fā)起人在合理期間內(nèi)采取補正措施，以符合①、②、③項條件;逾期未補正的，認定其未依法全面履行出資義務。股權(quán)出資不符合第④項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人有權(quán)請求委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，認定發(fā)起人未依法全面履行出資義務。出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，除當事人另有約定外，其他股東或者公司債權(quán)人無權(quán)要求該出資人承擔補足出資的責任。

　　發(fā)起人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資且公司并不知情，公司善意取得出資財產(chǎn)所有權(quán)，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。發(fā)起人不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

　　全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。

　　(3)發(fā)起設立方式設立公司的股份認購：一次繳納、分期繳納。首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。

　　(4)募集設立方式設立公司的股份認購。①發(fā)起人認購的股份數(shù);②每股的票面金額和發(fā)行價格;③無記名股票的發(fā)行總數(shù);④募集資金的用途;⑤認股人的權(quán)利、義務;⑥本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可以撤回所認股份的說明。

　　6.召開創(chuàng)立大會，并建立公司組織機構(gòu)。

　　(1)采用發(fā)起方式創(chuàng)立的，發(fā)起人繳納全部股款后，應當召開全體發(fā)起人大會，選舉董事會和監(jiān)事會成員，并且通過公司章程。

　　(2)采取募集設立方式的，發(fā)起人應當自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù) 過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。

　　7.設立登記并公告。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結(jié)束后 30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設立登記。

　　8.發(fā)放股票。公司成立前不得向股東交付股票。

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