中級會計職稱《中級經(jīng)濟法》第二章知識點：股份有限公司的設立和組織機構

　　第五節(jié) 股份有限公司的設立和組織機構

　　一、股份有限公司的設立

　　(一)設立方式

　　1、發(fā)起設立

　　是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設立公司的發(fā)起人。

　　2、募集設立

　　是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。以募集設立方式設立股份有限公司的，在公司設立時，認購公司應發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的人。

　　(二)設立條件

　　1、發(fā)起人符合法定人數(shù)(發(fā)起人應當在2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所);

　　2、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額

　　(1)股份有限公司注冊資本的最低限額為500萬元;

　　(2)采取發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，其出資方式、出資期限、貨幣出資金額、出資繳付等規(guī)定與有限責任公司的規(guī)定相同;

　　公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%。

　　(3)采取募集設立方式設立的股份有限公司，其注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額，即應一次性繳納出資，不允許分期繳納出資;

　　3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;

　　4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的，須經(jīng)創(chuàng)立大會通過;

　　5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構;

　　6、有公司的住所。

　　(三)股份有限公司的設立程序

　　1、發(fā)起設立的程序

　　(1)認足股份

　　發(fā)起人書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份。

　　(2)繳納出資

　　(3)選舉公司機構

　　選舉董事會和監(jiān)事會。

　　(4)申請設立登記

　　一旦公司登記機關依法予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。

　　2、募集設立的程序

　　(1)認購股份

　　發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　【提示】發(fā)起人認購的股份是指所有發(fā)起人認購股份的總額，而不是某一個發(fā)起人認購的股份。

　　(2)公開募股

　　發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。

　　(3)創(chuàng)立大會

　　股款繳足后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。

　　發(fā)起人應當在股款繳足之日起30日內主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。

　　發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開l5日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。

　　創(chuàng)立大會的職權：審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告;通過公司章程：選舉董事會成員;選舉監(jiān)事會成員;對公司的設立費用進行審核;對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核;發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。創(chuàng)立大會對上述所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權過半數(shù)通過。

　　【提示】不同于股東大會的職權。

　　(4)其他規(guī)定

　　發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內未召開創(chuàng)立大會的，或創(chuàng)立大會作出不設立公司決議的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除上述情形外不得抽回其股本。

　　(四)發(fā)起人的責任

　　1、公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任;

　　2、公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;

　　3、在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。

　　二、股份有限公司的組織機構

　　(掌握的要點與有限責任公司相同。特別注意上市公司的特別規(guī)定)

　　(一)股東大會

　　股東大會分為年會和臨時股東大會兩種。

　　1、有下列情形之一應當在2個月內召開臨時股東大會：

　　(1)董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時;

　　(2)公司未彌補的虧損達實收股本總額的1/3時;

　　(3)單獨或合并持有公司有表決權股份總數(shù)10%以上的股東請求時;

　　(4)董事會認為必要時;

　　(5)監(jiān)事會提議召開時。

　　2、召開會議通知時間

　　(1)召開股東大會，應當提前20日通知各股東;

　　(2)臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東;

　　(3)發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

　　3、股東大會的召開

　　(1)一般規(guī)定

　　股東大會會議由董事會召集，董事長主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

　　(2)監(jiān)事會召集和主持

　　董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持;

　　(3)股東自行召集和主持

　　監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　4、股東的提案權

　　單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。

　　董事會應當在收到提案后2日內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

　　5、股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議

　　6、股東大會的決議

　　(1)普通事項：經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。

　　(2)特別事項：經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

　　特別事項包括：

　�、傩薷墓�司章程;

　�、谠黾踊蛘邷p少注冊資本;

　　③公司合并、分立、解散;

　　④變更公司形式。

　　7、其他規(guī)定

　　《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。

　　股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。

　　【提示】所謂重大資產(chǎn)，通常是指公司轉讓、受讓的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、主營業(yè)務收入三項指標中的任意一項指標，占公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并報表的相對應指標的50%以上的資產(chǎn)。

　　為他人提供擔保是指股份有限公司作為擔保人為他人的債務關系提供擔保。

　　累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。

　　【累積投票制舉例】

　　假設：某公司要選5名董事，候選董事7名;公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%的股份;其他9名股東共計持有490股，合計擁有公司49%的股份。按照直接投票制度，每一股有一個表決權，則控股51%的大股東就能夠使自己推選的5名董事全部當選(因每名董事至少可以獲得其51%的同意票)，其他股東毫無話語權。但如果采取累積投票制，表決權的總數(shù)就成為1000×5=5000票，控股股東總計擁有的票數(shù)為2550票，其他9名股東合計擁有2450票。根據(jù)累積投票制的原理，股東可以集中投票給一個或幾個董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事。

　　(二)董事會

　　1、股份有限公司董事會成員為5-19人，董事會成員中可以(非必須)有公司職工代表。

　　【提示】有限責任公司董事會由3-13人組成。兩個以上的國有企業(yè)投資設立的有限責任公司、國有獨資公司，董事會成員中應當包括職工代表。

　　2、董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

　　3、董事會會議由董事長召集和主持，董事長不能或者不履行職務的，由副董事長履行職務;副董事長不能或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務。

　　4、董事會會議每年度至少召開2次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

　　5、臨時董事會的召開條件的情形：

　　(1)代表10%以上表決權的股東提議;

　　(2)1/3以上董事提議;

　　(3)監(jiān)事會提議。

　　6、董事會會議應有過半數(shù)(>1/2)的董事出席方可舉行。

　　7、董事會作出決議必須經(jīng)全體(非出席)董事的過半數(shù)(>1/2)通過。

　　8、董事因故不能出席會議的，可以書面(不能口頭)委托其他董事(不能是非董事)代為出席，委托書中應載明授權范圍。

　　9、董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。

　　10、董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任;但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

　　(三)經(jīng)理

　　(四)監(jiān)事會

　　股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次。

　　(五)上市公司組織機構的特別規(guī)定

　　1、增加股東大會特別決議事項

　　上市公司在1年內購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

　　2、上市公司設立獨立董事

　　(1)擔任獨立董事應當符合下列基本條件：

　　①根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格;

　　②具有本《指導意見》所要求的獨立性;

　�、劬邆渖鲜泄�司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;

　　④具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗;

　　⑤公司章程規(guī)定的其他條件。

　　(2)下列人員不得擔任獨立董事：

　　①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

　�、谥苯踊蜷g接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　�、墼谥苯踊蜷g接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　　④最近1年內曾經(jīng)具有前3項所列舉情形的人員;

　�、轂樯鲜泄�司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員;

　　⑥公司章程規(guī)定的其他人員;

　�、咧袊�證監(jiān)會認定的其他人員。

　　3、上市公司設立董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權管理，辦理信息披露事務等事宜。上市公司董事會秘書是公司的高級管理人員。

　　4、增設關聯(lián)關系董事的表決權排除制度

　　【舉例】

　　(1)上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。

　　(2)該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。

　　【提示】這里的“無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過”，是全體董事的過半數(shù)。

　　法律依據(jù)――股份有限公司的董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

　　(3)出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。

　　(4)公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。

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