會計職稱《中級經濟法》知識點講解：第四章第二節(jié)

　　二、股票的發(fā)行(注意有關時間、比例的法律規(guī)定)

　　(一)首次公開發(fā)行股票的條件

　　(發(fā)行條件：機構健全、持續(xù)盈利、財務真實、無前科劣跡)

　　1、法律條件(首先條件)

　　首次公開發(fā)行股票，應當符合《證券法》、《公司法》(募集設立)規(guī)定的條件。

　　(1)發(fā)起人符合法定人數(shù);

　　(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額;

　　(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;

　　(4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過;

　　(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構;

　　(6)有公司住所。

　　2、規(guī)章條件(首次公開發(fā)行股票的其他條件)

　　(1)主體資格

　　發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。經國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票;

　　(2)獨立性

　　發(fā)行人應當具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。發(fā)行人的資產完整、人員獨立、財務獨立、機構獨立、業(yè)務獨立，在獨立性方面不得有其他嚴重缺陷;

　　(3)法人治理結構

　　發(fā)行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責;

　　(4)經營業(yè)績

　　發(fā)行人資產質量良好，資產負債結構合理，盈利能力較強，現(xiàn)金流量正常;

　　(5)資金用途

　　募集資金應當有明確的使用方向，原則上應當用于主營業(yè)務。

　　(二)上市公司公開發(fā)行新股的條件

　　【提示】上市公司公開發(fā)行新股包括向原股東配售和向不特定對象公開募集股份(一般稱“增發(fā)”，以示與配股之別。由于配股是增發(fā)股票的一種形式，所以，這里的“增發(fā)”不是“增發(fā)股票”的簡稱)

　　1、法律條件

　　(上市公司公開發(fā)行新股的應當符合《證券法》規(guī)定的條件)

　　(1)具備健全且運行良好的組織機構;

　　(2)具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好;

　　(3)最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為;

　　(4)經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

　　上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。

　　公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。

　　2、規(guī)章條件

　　(上市公司發(fā)行新股還應當符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定的公開發(fā)行證券的條件)

　　(1)上市公司的組織機構健全、運行良好;

　　(2)上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性;

　　(3)上市公司的財務狀況良好;

　　(4)上市公司最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為;

　　(5)上市公司募集資金的數(shù)額和使用應當符合該辦法的規(guī)定;

　　(6)上市公司存在規(guī)定的不得公開發(fā)行證券的情形之一的，不得公開發(fā)行證券。

　　【提示】上述條件是上市公司公開發(fā)行股票的一般條件

　　3、向原股東配售股份(以下簡稱配股)，除符合上述條件外，還應當符合下列條件：

　　(1)擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%;

　　(2)控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量;

　　(3)采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經認購的股東。

　　4、向不特定對象公開募集股份(以下簡稱增發(fā))，除符合上述一般條件外，還要符合下列條件：

　　(1)最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%?？鄢墙洺Ｐ該p益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據(jù);

　　【提示】

　　上述公開增發(fā)條件的舉例

　　某上市公司截至到2010年6月30日經審計的該公司的有關財務資料如下：

　　(收益率==(前或后凈利潤÷凈資產)

　　(2)除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y的情形;

　　(3)發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前l(fā)個交易日的均價。

　　【例題?多選題】2011年3月甲上市公司擬向社會公開發(fā)行股票擴大公司資本。下列各項中，符合上市公司增發(fā)股票條件的有( )。

　　A.該公司組織機構健全且運行良好

　　B.該公司2008年、2009年、2010年資產收益率分別為9%、5%、10%(不考慮其他確定因素)

　　C.該公司2007年的年度報告中有虛假記載，被國務院證券監(jiān)管機構譴責

　　D.該公司確定的本次發(fā)行價格為不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%

　　【答案】ABC

　　【解析】根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票，其組織機構應健全，運行良好。A選項符合。最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%?？鄢墙洺Ｐ該p益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據(jù);B選項符合。最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為;題中該公司2007年的財務會計資料有虛假記載，已超過法律限定的36個月;C選項不構成增發(fā)的障礙。發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前l(fā)個交易日的均價(與非公開發(fā)行的價格不能混淆);D選項錯誤。

　　(三)上市公司非公開發(fā)行股票的條件

　　1、對特定對象的規(guī)定

　　《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定，非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合下列規(guī)定：

　　(1)特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件;

　　(2)發(fā)行對象不超過10名。

　　(3)發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。

　　2、發(fā)行條件

　　(1)發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%;

　　(2)本次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日起，l2個月內不得轉讓;控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內不得轉讓;

　　(3)募集資金使用符合下列規(guī)定：募集資金數(shù)額不超過項目需要量;募集資金用途符合國家產業(yè)政策和有關環(huán)境保護、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定;除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司;投資項目實施后，不會與控股股東或實際控制人產生同業(yè)競爭或影響公司生產經營的獨立性;建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。

　　(4)本次發(fā)行將導致上市公司控制權發(fā)生變化的，還應當符合中國證監(jiān)會的其他規(guī)定。

　　3、發(fā)行障礙(禁止條件)

　　上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：

　　(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏：

　　(2)上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除;

　　(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除;

　　(4)現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近l2個月內受到過證券交易所公開譴責;

　　(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查;

　　(6)最近1年及1期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外;

　　(7)嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。

　　【例題?多選題】下列關于上市公司非公開發(fā)行股票的表述中，不符合證券法律制度規(guī)定的有( )。

　　A.某次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日，36個月內不得轉讓。

　　B.發(fā)行價格應不低于定價基準日前20個交易日公司股票的均價

　　C.募集資金須存放于公司董事會決定的專項賬戶

　　D.除金融類企業(yè)外，不得將募集資金直接或間接投資于以買賣證券為主要業(yè)務的公司

　　【答案】AB

　　【解析】上市公司非公開發(fā)行股票，發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%;B選項錯誤。本次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日起，12個月內不得轉讓，控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內不得轉讓;A選項錯誤。

    【考前分析】

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