2012年《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)》考前精講習(xí)題第二章(10)

　　第十節(jié) 公司合并、分立、增資和減資

　　1、通知債權(quán)人。(P76)

　　公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之日起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起“45日內(nèi)”可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　提示：減少注冊(cè)資本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申請(qǐng)工商變更登記。

　　2、債權(quán)、債務(wù)的承擔(dān)

　　(2)公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

　　(2)公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

　　第十一節(jié) 公司解散和清算

　　一、公司解散(P78)

　　【例題】甲為持有某有限責(zé)任公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在某些事由下，若公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，且通過(guò)其他途徑又不能解決的，甲提起解散公司訴訟時(shí)，人民法院應(yīng)予受理，下列選項(xiàng)中，屬于上述“某些事由”的有( )

　　A、公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)的

　　B、公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算的

　　C、公司持續(xù)2年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)，且經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的

　　D、公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)解決，致使公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的

　　答案：CD

　　解析：(1)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第183條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：公司持續(xù)2年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。(2)股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。A B選項(xiàng)不屬于前述法定事由。

　　二、公司解散時(shí)的清算

　　1、清算組(P79)

　　(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。

　　(2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。

　　(3)有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算時(shí)，人民法院應(yīng)予受理：

　?、?公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;② 雖然成立清算組但故意拖延清算的;③ 違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

　　提示：具有上述情形，債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

　　(4)人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

　　① 公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;② 依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu);③ 依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

　　(5) 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　　(一)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

　　2、債權(quán)登記

　　(1)清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。

　　(2)債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報(bào)的，清算組應(yīng)予登記。債權(quán)人補(bǔ)充申報(bào)的債權(quán)，可以在公司尚未分配的財(cái)產(chǎn)中依法清償。清算程序終結(jié)，是指清算報(bào)告經(jīng)股東(大)會(huì)或者人民法院確認(rèn)完畢。

　　(3)清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　提示：合并、減資應(yīng)當(dāng)自作出決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“30日”內(nèi)在報(bào)紙上公告;債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　3、清算

　　(1)清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。

　　(2)清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人有權(quán)要求清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(3)公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。

　　(4)清算組如發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。

　　(5)人民法院指定的清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制訂有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案“經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)”且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請(qǐng)裁定予以認(rèn)可。

　　4、清償債務(wù)(P80)

　　公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

　　5、公告公司終止

　　公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

　　提示：(1)因合并、分立而解散公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，在解散時(shí)不需要清算;(2)公司債權(quán)債務(wù)無(wú)人承繼的，在解散時(shí)應(yīng)當(dāng)清算。

　　【例題】公司解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法成立清算組。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列有關(guān)公司解散、清算組成立及其職權(quán)的表述中，正確的有(　)。

　　A、有限責(zé)任公司股東會(huì)議決議解散的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立由董事組成的清算組

　　B、在債權(quán)申報(bào)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償

　　C、清算組有權(quán)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)

　　D、公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)

　　答案：BCD

　　解析：(1)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始自行清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成，選項(xiàng)A錯(cuò)誤;(2)在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償，選項(xiàng)B正確;(3)公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金、繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，選項(xiàng)C正確;(4)公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)，選項(xiàng)D正確。

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