2012年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法 預(yù)習(xí)輔導(dǎo)：第二章節(jié)(1)

　　第一節(jié)公司法律制度概述 $lesson$

　　一、公司法的概念和種類

　　公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。我國《公司法》所稱的公司是指依照該法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

　　1、資合公司，其典型的形式為股份有限公司;人合公司，其典型的形式為無限公司。

　　解釋：新的公司法在立法時(shí)尊重股東的意愿，強(qiáng)調(diào)公司的自治，允許“有限責(zé)任公司”通過章程把公司改變成一個(gè)以人合為主兼具資合色彩的公司。

　　2、子公司。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　3、分公司。分公司是公司依法設(shè)立的以分公司名義進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，其法律后果由本公司承受的分支機(jī)構(gòu)?！豆痉ā芬?guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

　　【例題1】下列關(guān)于分公司法律地位的中，正確的有(　)。(2008年)

　　A.分公司具有獨(dú)立的法人資格

　　B.分公司獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

　　C.分公司可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)

　　D.分公司從事經(jīng)營活動(dòng)的民事責(zé)任由其總公司承擔(dān)

　　答案：CD

　　解析：分公司只是總公司管理的分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由設(shè)立分公司的總公司承擔(dān)。因此選項(xiàng)A、B是錯(cuò)誤的。

　　【例題2】分公司可以獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，但其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)(　)。(2000年)

　　[答案]√

　　[解析]本題考核點(diǎn)為分公司的法律地位。分公司只是總公司管理的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不具備法人資格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

　　二、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與股東權(quán)利(重點(diǎn))

　　(一)對外投資

　　1、公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，賦予公司更大的經(jīng)營自由;

　　解釋：“除法律另有規(guī)定”：目前是指根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，國有獨(dú)資公司、上市公司不能成為普通合伙企業(yè)的合伙人，也不能成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。

　　2、公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由“董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)”決議;

　　3、公司章程對投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

　　【例題】公司對外投資，公司章程可以規(guī)定由董事會(huì)或者股東大會(huì)作出決議。( )

　　【答案】√

　　(二)對外擔(dān)保

　　1、公司章程對擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額;

　　2、公司為“他人”(非股東或?qū)嶋H控制人)提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由“董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)”決議;

　　3、公司為公司“股東或者實(shí)際控制人”提供擔(dān)保的，必須經(jīng)“股東會(huì)或者股東大會(huì)”決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由“出席”會(huì)議的“其他股東”所持表決權(quán)的過半數(shù)(大于1/2)通過。

　　例如：甲公司在乙公司中持有20%的股權(quán)，如果乙公司準(zhǔn)備為甲公司提供擔(dān)保，在股東會(huì)或者股東大會(huì)表決時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)回避，沒有表決權(quán)。

　　【例題1】公司在經(jīng)營活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A、公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

　　B、公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

　　C、公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

　　D、公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

　　答案： D

　　解析：《公司法》第16條第2款規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。即，只有股東會(huì)有權(quán)決定是否可以由公司為本公司的股東提供擔(dān)保，公司的董事長、董事會(huì)、經(jīng)理沒有這項(xiàng)職權(quán)。本題正確答案是D。

　　【例題2】公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，公司章程可以規(guī)定由董事會(huì)或者股東大會(huì)作出決議。( )

　　【答案】X

　　(三)公司法人人格否認(rèn)原則

　　公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

　　【例題】甲公司出資20萬元、乙公司出資10萬元共同設(shè)立丙有限責(zé)任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司經(jīng)營過程中，甲公司多次利用其股東地位通過公司決議讓丙公司以高于市場同等水平的價(jià)格從丁公司進(jìn)貨，致使丙公司產(chǎn)品因成本過高而嚴(yán)重滯銷，造成公司虧損。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A、丁公司應(yīng)當(dāng)對丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　B、甲公司應(yīng)當(dāng)對乙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C、甲公司應(yīng)當(dāng)對丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　D、丁公司、甲公司共同對丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　答案：C

　　解析：《公司法》第20條第2款規(guī)定，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。本題中，甲公司作為丙公司的股東，濫用股東權(quán)利給丙公司造成損失，其應(yīng)當(dāng)對丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任，答案C是正確的。

　　(四)關(guān)聯(lián)交易的限制(重點(diǎn))

　　公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【解釋1】控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東：或者出資額(或者持有股份的比例)雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

　　【解釋2】實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

　　【解釋3】高級(jí)管理人員是指公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

　　【解釋4】關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。

　　【解釋5】國家控股的企業(yè)之間不能因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。

　　(五)股東大會(huì)、董事會(huì)決議的效力

　　1、公司股東大會(huì)、董事會(huì)的“決議內(nèi)容”違反法律、行政法規(guī)的無效。

　　2、股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議“召集程序、表決方式”違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起“60日”內(nèi)，請求人民法院撤銷。

　　【例題】根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司發(fā)生的下列事項(xiàng)中，屬于公司股東可以依法請求人民法院予以撤銷的有( )。

　　A、股東會(huì)的決議內(nèi)容違反法律的

　　B、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反公司章程的

　　C、董事會(huì)的會(huì)議召集程序違反法律的

　　D、股東會(huì)的會(huì)議表決方式違反公司章程的

　　答案：BCD

　　解析： (1)決議“內(nèi)容’’違反“法律、行政法規(guī)”的，肯定無效;(2)決議“內(nèi)容” 違反“公司章程”的，可以撤銷，也可以不撤銷。(2)股東大會(huì)、董事會(huì)的“會(huì)議召集程序、表決方式”違反“法律、行政法規(guī)或者公司章程”的，可以撤銷，也可以不撤銷。

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