2008年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)(7)

　　第八章　合同法律制度

　　1.對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。
　　格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　2.要約的生效、撤回、撤銷和失效
　�。�1）要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。
　　【解釋1】（1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；（2）未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。
　　【解釋2】要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際到達(dá)受要約人（或者其代理人）手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為送達(dá)。
　�。�2）要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。
　�。�3）在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但某些特殊情形要約不得撤銷。（P329）
 
　　3.實(shí)際履行原則（P331）
　�。�1）合同當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。
　�。�2）合同當(dāng)事人約定采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

　　4.無(wú)效合同（P333）
　　無(wú)效合同的界定：
　　一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，“損害國(guó)家利益的”屬于無(wú)效合同，“未損害國(guó)家利益的”屬于可撤銷合同。
　　雙方惡意串通，不管損害國(guó)家利益，還是集體或者第三人利益，均屬于無(wú)效合同。

　　5.可撤銷合同（P335）
　�。�1）因重大誤解訂立的合同；
　　在訂立合同時(shí)顯失公平的合同；
　　一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同（需要注意此時(shí)沒(méi)有損害國(guó)家利益）。
　�。�2）可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同，但被撤銷后，自“合同成立之日起”無(wú)效。
　�。�3）撤銷權(quán)的時(shí)效
　　具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自“知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅；
　　具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

　　6.效力待定合同（P336）
　�。�1）限制行為能力人訂立的合同；
　�。�2）無(wú)權(quán)代理下訂立的合同；
　�。�3）無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同。

　　7.約定不明（P338）
　　合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款、履行地點(diǎn)、履行費(fèi)用等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
　�。�1）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；
　�。�2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；
　�。�3）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；
　�。�4）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

　　8.涉及第三人的合同（P338、339）

　　9.不安抗辯權(quán)（P341）
　　中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合同。
　�。�1）中止履行
　�。�2）解除合同

　　10.代位權(quán)（P342）
　�。�1）專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)。
　�。�2）在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
　�。�3）代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

　　11.撤銷權(quán)（P343）
　　因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

　　12.一般保證人的先訴抗辯權(quán)。

　　13.簽訂保證合同的三個(gè)未約定的處理。
　　方式?jīng)]有約定的，視為是連帶責(zé)任保證。
　　當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)（主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用）承擔(dān)責(zé)任。
保證期間沒(méi)有約定的話，此時(shí)是6個(gè)月。

　　14.（1）在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)保證責(zé)任，但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。
　�。�2）債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書(shū)面同意的，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。
　�。�3）未經(jīng)保證人同意的主合同變更，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

　　15.一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷。
　　連帶保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。
　　一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止的，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效同時(shí)中止。

　　16.以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記的，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。

　　17.按份共有人以其共有財(cái)產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。
　　共同共有人以其共有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無(wú)效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的，視為同意，抵押有效。

　　18.同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。
　　抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅，因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為抵押財(cái)產(chǎn)。

　　19.以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。
　　以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

　　20.質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅而消失，因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財(cái)產(chǎn)。

　　21.因保管合同、運(yùn)輸合同、承攬合同以及法律規(guī)定可以留置的其他合同（如行紀(jì)合同）發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。

　　22.擔(dān)保定金、生效定金、解除定金

　　23.定金罰則的適用：
　　因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。
　　因合同關(guān)系以外第三人的過(guò)錯(cuò)，致使合同不能履行的，可以適用定金罰則�！�

　　24.在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　25.主從權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓。

　　26.合同發(fā)生分立的，除債權(quán)人和債條人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　27.法定解除：當(dāng)法律規(guī)定的合同解除的事由出現(xiàn)之后，一方當(dāng)事人就可以主張解除合同。
　　合同的法定解除條件（P359）
　�。�1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。
　�。�2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)�！�
　�。�3）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。
　�。�4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的�！�
　�。�5）法律規(guī)定的其他情形。

　　28.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅。

　　29.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不能并用。

　　30.如果當(dāng)事人沒(méi)有履行合同，不論是自己的原因，還是第三人的原因，都應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

　　31.訂立合同的時(shí)間。

　　32.檢驗(yàn)期間（P366）
　　當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣(mài)人。買(mǎi)受人“怠于”通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。
　　當(dāng)事人沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，買(mǎi)受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣(mài)人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

　　33.風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)（P365、366）

　　34.分期付款的買(mǎi)受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的20%的，出賣(mài)人可以要求買(mǎi)受人一并支付到期與未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同。

　　35.撤銷權(quán)的時(shí)效（P369）
　　贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使；
　　贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使。

　　36.借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以：
　�。�1）停止發(fā)放借款
　�。�2）提前收回借款
　�。�3）解除合同

　　37.借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照“實(shí)際的”借款期間計(jì)算利息；借款人未按照約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)當(dāng)按照“約定”的日期、數(shù)額支付利息。

　　38.租賃合同的期限（P371）
　　租賃合同的租賃期限在6個(gè)月以上的，合同必須采用書(shū)面形式，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃。雙方簽訂合同的時(shí)候沒(méi)有約定期限的，且沒(méi)有達(dá)成協(xié)議的，此時(shí)是不定期租賃；雙方簽訂合同的是約定了租賃期限，期限屆滿的時(shí)候，承租人繼續(xù)使用，出租人沒(méi)有提出異議，此時(shí)是不定期租賃。
　　租賃合同的期限超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。

　　39.承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。（P372）。

　　40.租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒(méi)有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。

　　41.承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　42.承攬人將其承攬的“主要工作”交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人可以解除合同。

　　43.定作人可以“隨時(shí)解除”承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
　　【相關(guān)鏈接】“委托人或者受托人”可以隨時(shí)解除委托合同，因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
　　不定期租賃合同中，雙方可以隨時(shí)解除合同；客運(yùn)合同中，旅客可以隨時(shí)解除合同。

　　44.經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的“部分工作”交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔(dān)“連帶責(zé)任”。
　　【相關(guān)鏈接】在承攬合同中，承攬人經(jīng)定作人的同意，將其承攬的主要工作交由第三人完成的，由承攬人（就第三人完成的工作成果）向定作人負(fù)責(zé)。

　　45.承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任；但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、托運(yùn)人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
　　貨物毀損、滅失的賠償額，當(dāng)事人沒(méi)有約定或者約定不明確，根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，按照“交付時(shí)”貨物“到達(dá)地”的市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。
　　貨物在運(yùn)輸過(guò)程中因不可抗力滅失，未收取運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)；已經(jīng)收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。
　　【舉例】A企業(yè)與B企業(yè)簽訂一個(gè)100萬(wàn)的買(mǎi)賣(mài)合同，雙方約定A把貨物運(yùn)至B處，在4月1日交付貨物，A和C簽訂了運(yùn)輸合同，運(yùn)輸途中由于C的原因?qū)е仑浳餁�損，到期不能交貨；此時(shí)A應(yīng)當(dāng)向B承擔(dān)違約責(zé)任，在運(yùn)輸合同中，C應(yīng)當(dāng)向A承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　假設(shè)A向B交付10萬(wàn)元的定金，因?yàn)镃的原因?qū)е潞贤�的目的不能�?shí)現(xiàn)，此時(shí)也是可以適用定金罰則的。
　　【舉例】A是北京的某公司，B是上海的某公司，AB簽訂了一個(gè)買(mǎi)賣(mài)合同，A出賣(mài)貨物，雙方?jīng)]有約定履行地點(diǎn)，按照合同法規(guī)定的總原則無(wú)法確定，此時(shí)A把貨物交付第一承運(yùn)人的時(shí)候，貨物毀損的風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)給B。
假設(shè)A C簽訂運(yùn)輸合同，C把貨物運(yùn)至B處，途中因不可抗力造成貨物毀損，從而不能夠按期交付貨物，此時(shí)C不用向A承擔(dān)賠償責(zé)任，不過(guò)也不能向A要求支付運(yùn)費(fèi)。
　　在AB的買(mǎi)賣(mài)合同中，由于是不可抗力造成的違約，所以不需要承擔(dān)違約責(zé)任。
　　假設(shè)A向B交了10萬(wàn)元的定金，發(fā)生了不可抗力導(dǎo)致主合同不能履行，此時(shí)不能適用定金罰則。

　　46.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
委托開(kāi)發(fā)合同和合作開(kāi)發(fā)合同中的權(quán)利歸屬問(wèn)題。

　　47. 委托合同中的損害賠償?shù)膯?wèn)題。

　　48.“委托人或者受托人”可以隨時(shí)解除委托合同。

　　本章總結(jié)：

　　【舉例】A和B簽訂了100萬(wàn)的合同，
　�。�1）問(wèn)合同是否成立的時(shí)候，一般考查的是實(shí)際履行原則，一般情形下這個(gè)合同是成立的。
　　結(jié)合定金考查：在4月1日簽訂，雙方約定在4.月10日交付定金的生效，不過(guò)A沒(méi)有向B交定金，但向B發(fā)貨了，而且B接受了，此時(shí)合同生效。
　�。�2）無(wú)權(quán)代理中合同的效力問(wèn)題。
　�。�3）一方當(dāng)事人能否撤銷合同的問(wèn)題。
　�。�4）交付的問(wèn)題：
　　所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移；風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)問(wèn)題；交付之前的處理問(wèn)題：一方當(dāng)事人延遲履行，一立當(dāng)事人可以解除合同。
　�。�5）A和B簽訂了100萬(wàn)的合同，A向B發(fā)貨了，此時(shí)可能考查約定不明的情形下，運(yùn)費(fèi)的承擔(dān)問(wèn)題、質(zhì)量的確定問(wèn)題等，。
　�。�6）A向B發(fā)貨了，債務(wù)人發(fā)生分立的時(shí)候，由分立后的債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
　�。�7）撤銷權(quán)和代位權(quán)。
　�。�8）保證的問(wèn)題。
　�。�9）違約金的問(wèn)題：違約金數(shù)額低于實(shí)際損失，可以請(qǐng)求增加，違約金數(shù)額過(guò)分高于實(shí)際損失，可以請(qǐng)求減少。
　　違約金和定金適用的問(wèn)題。