2020年中級(jí)經(jīng)濟(jì)師《經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)》考點(diǎn)及母題：法律部分26-30

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2020年中級(jí)經(jīng)濟(jì)師《經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)》考點(diǎn)及母題：法律部分26-30

26、合同的保全

【知識(shí)點(diǎn)】

一、合同保全的含義及法律特征

(一)合同保全的含義

合同的保全，是指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度，具體包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人撤銷權(quán)制度。根據(jù)合同保全原則，無論債務(wù)人是否實(shí)施了違約行為，只要債務(wù)人采取不正當(dāng)手段處分其財(cái)產(chǎn)，并且這種行為直接導(dǎo)致債權(quán)人的利益受到危害時(shí)，債權(quán)人就可以行使保全措施。

(二)合同保全的法律特征

1. 合同保全是債的對(duì)外效力的體現(xiàn)，也是合同相對(duì)性原則的例外。根據(jù)債的相對(duì)性和合同相對(duì)性的原理，合同之債主要在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力。而合同保全的直接后果是對(duì)當(dāng)事人以外的第三人產(chǎn)生法律效力。

2. 合同保全主要發(fā)生在合同的有效期內(nèi)。合同生效之后到履行完畢前，合同保全措施都可以被采用。這說明，合同保全措施的運(yùn)用與合同履行期間債務(wù)人是否實(shí)際履行義務(wù)并沒有必然的聯(lián)系。

3. 合同保全的基本方法是代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使。

二、合同保全的基本方法

【多選題】

關(guān)于合同保全的說法，正確的是( )。

A.債權(quán)人必須以債務(wù)人的名義行使代位權(quán)

B.債權(quán)人代位權(quán)必須通過訴訟程序行使

C.債權(quán)人代位權(quán)的行使必須取得債務(wù)人的同意

D.代位權(quán)行使的費(fèi)用必須由債權(quán)人自己承擔(dān)

E.合同保全的方式包括代位權(quán)和撤銷權(quán)

【答案】BE

【解析】債權(quán)人以自己的名義行使代位權(quán)，A 選項(xiàng)錯(cuò)誤;債權(quán)人代位權(quán)的行使不必取得債務(wù)人的同意，C 選項(xiàng)錯(cuò)誤;代位權(quán)行使的費(fèi)用必須由主債務(wù)人自己承擔(dān)，D 選項(xiàng)錯(cuò)誤。

27、合同的轉(zhuǎn)讓

【知識(shí)點(diǎn)】

一、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

(一)債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

【解釋：債權(quán)人一旦發(fā)出轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知，就意味著合同的權(quán)利已歸受讓人所有或者和受讓人分享，債權(quán)人不得再對(duì)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利進(jìn)行處置，因此，原債權(quán)人無權(quán)撤銷轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知�！�

(二) 在《合同法》中規(guī)定了不具有可轉(zhuǎn)讓性的情形：

1.根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。具有人身性質(zhì)的債權(quán)屬于專屬性的權(quán)利，基于對(duì)特定當(dāng)事人的信用而發(fā)生的債權(quán)等都是不能轉(zhuǎn)讓的;

2.按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人在訂立合同時(shí)可以特別約定不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，這一約定與合同具有同樣的法律效力;

3.依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

二、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

三、概括轉(zhuǎn)讓

合同當(dāng)事人一方其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人概括承受該合同權(quán)利義務(wù)的行為。

1.意定概括轉(zhuǎn)讓

當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

2.法定概括轉(zhuǎn)讓

(1)當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

(2)當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

【單選題】

關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓的說法，正確的是( )。

A.債權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)取得債務(wù)人的同意才有效

B.債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移均應(yīng)取得合同相對(duì)方的同意才有效

C.債務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)取得債權(quán)人的同意才有效

D.債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移只要通知了合同相對(duì)方就發(fā)生效力

【答案】C

【解析】根據(jù)規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)通知債務(wù)人;債務(wù)轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意。選項(xiàng) A、B、D 錯(cuò)誤。

28、合同的變更及解除

【知識(shí)點(diǎn)】

一、合同的變更

合同的變更主要發(fā)生在下列場(chǎng)合：

①基于法律的直接規(guī)定而變更合同，如因債務(wù)人的違約行為使合同不能履行時(shí)，履行合同債務(wù)變更為損害賠償債務(wù);

②經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致而變更合同;

③因重大誤解而訂立合同的，有重大誤解的一方當(dāng)事人可以通過行使變更權(quán)變更合同;

④因情勢(shì)變更使合同繼續(xù)履行顯失公平的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求變更合同。

當(dāng)事人之間通過協(xié)商的形式變更合同的，不必經(jīng)訴訟程序或仲裁程序。

當(dāng)事人一方因重大誤解或情勢(shì)變更而提出變更合同請(qǐng)求的，一般應(yīng)經(jīng)過法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決。

二、合同的解除

(一)合同解除的概念

合同解除是指在合同成立后，在具備解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，提前消滅合同效力的法律行為。

(二)合同解除的類型(如下圖)

1.協(xié)議解除

根據(jù)規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。”經(jīng)協(xié)議解除合同的，實(shí)際就是通過訂立一個(gè)新的合同來解除原來的合同。

2.基于解除權(quán)的解除

解除權(quán)是指合同當(dāng)事人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定的條件解除合同的權(quán)利。解除權(quán)是一種形成權(quán)，即只要解除權(quán)人將解除合同的單方意思表示通知對(duì)方即可產(chǎn)生解除合同的效力，而不必經(jīng)對(duì)方的同意。所以，基于解除權(quán)解除合同屬于合同的單方解除。

(1)約定解除與協(xié)議解除的區(qū)別

(2)法定解除

法定解除是指在合同成立之后，沒有履行或沒有履行完畢前，當(dāng)事人一方根據(jù)法律規(guī)定的合同解除的條件而解除合同的行為。我國(guó)《合同法》規(guī)定：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

①因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

②在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

③當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

④當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

⑤法律規(guī)定的其他情形。

【單選題】

關(guān)于合同解除的說法，錯(cuò)誤的是( )。

A.合同解除必須有解除行為

B.合同解除可以使合同關(guān)系消滅

C.合同解除的條件必須是法定的

D.合同解除僅用于有效成立的合同

【答案】C

【解析】本題考核也較為細(xì)致。合同的解除既包括協(xié)議解除，也包括約定解除和法定解除。所以合同解除的條件必須是法定的表述錯(cuò)誤。

29、違約責(zé)任的有關(guān)法律規(guī)定

【知識(shí)點(diǎn)】

違約責(zé)任的有關(guān)法律規(guī)定如下：

【單選題】

甲公司與乙公司簽訂了一份供貨合同約定，乙公司向甲公司提供一批機(jī)器設(shè)備，由乙公司指定其子公司丙公司直接向甲公司的子公司丁公司提供貨物。若丙公司未能在合同約定的期限內(nèi)向丁公司提供貨物。關(guān)于此供貨合同違約責(zé)任的說法，正確的是( )。

A.丙公司應(yīng)當(dāng)問甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

B.乙公司應(yīng)當(dāng)向丁公司承擔(dān)違約責(zé)任

C.乙公司應(yīng)當(dāng)向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

D.丙公司應(yīng)當(dāng)向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

【答案】C

【解析】不論是在債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的場(chǎng)合，還是在第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的場(chǎng)合，均由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

30、公司的類型和特征

【知識(shí)點(diǎn)】

一、公司的類型

狹義的公司法是指《中華人民共和國(guó)公司法》，主要內(nèi)容包括公司的種類、性質(zhì)、法律地位、財(cái)務(wù)制度、組織機(jī)構(gòu)及其運(yùn)作以及公司的設(shè)立、變更、解散與清算。

我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。國(guó)有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司的特殊形式，是指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。

二、公司特征

(一)公司是以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織

公司的設(shè)立目的，公司的各種運(yùn)營(yíng)活動(dòng)都是為謀取經(jīng)濟(jì)利益。

(二)公司具備法人資格：作為法人的公司有如下特點(diǎn)：

①依法設(shè)立

②公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，公司對(duì)公司財(cái)產(chǎn)享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司的財(cái)產(chǎn)與股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)相分離。

③公司有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，公司能夠以自己的名義從事民商活動(dòng)并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

(三)公司以章程為存在和活動(dòng)的根據(jù)

公司章程對(duì)內(nèi)是公司的“自治憲法”，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高管人員具有約束力。

公司章程對(duì)外是公司的“宣言書”，公眾可通過公司章程了解公司并作出是否與公司進(jìn)行交易的商業(yè)決策。

【多選題】

關(guān)于公司特征的說法，正確的有( )。

A.公司是以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織

B.公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)

C.大部分公司具備法人資格，小部分公司不具有法人資格

D.公司的財(cái)產(chǎn)與股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)相分離

E.公司須依法設(shè)立

【答案】ABDE

【解析】根據(jù)規(guī)定，公司必須具備法人資格。選項(xiàng) C 錯(cuò)誤。

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