2015年一建法規(guī)知識(shí)點(diǎn)：合同的擔(dān)保

更新時(shí)間：2015-09-06 15:35:36 來(lái)源：|0

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　　【摘要】一級(jí)建造師考試專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)，知識(shí)點(diǎn)多且雜。在各位考生備考的過(guò)程中，如果能將知識(shí)點(diǎn)系統(tǒng)記憶，對(duì)于考點(diǎn)的融會(huì)貫通至關(guān)重要。本文為2015年一建法規(guī)知識(shí)點(diǎn)：合同的擔(dān)保；希望大家通過(guò)此文對(duì)時(shí)間方面的知識(shí)點(diǎn)聯(lián)系記憶。希望能助各位一級(jí)建造師考生一臂之力!

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2015年一建法規(guī)知識(shí)點(diǎn)：合同的擔(dān)保

　　一、擔(dān)保的涵義

　　合同的擔(dān)保是指合同當(dāng)事人一方或第三方以確保合同能夠切實(shí)履行為目的，應(yīng)另一方要求而采取的保證措施

　　二、擔(dān)保的種類(lèi)

　　1.保證

　　2.抵押

　　3.質(zhì)押

　　4.留置

　　5.定金

　　三、保證

　　1.保證的概念

　　(1)保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　(2)保證人只能是第三人，而不能是債務(wù)人。

　　(3)保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

　　2.保證的范圍

　　保證的范圍包括主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

　　如對(duì)保證的范圍無(wú)約定或約定不明確的，保證人應(yīng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　3.保證人的資格條件

　　(1)具有代為清償債務(wù)能力的法人、其它組織或公民

　　(2)下列單位不可作保證人

　　1)國(guó)家機(jī)關(guān)，使用外國(guó)政府或國(guó)際組織貸款的除外;

　　2)學(xué)校等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體;

　　3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)與職能部門(mén)。分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的除外。

　　4.保證方式

　　(1)一般保證

　　首先由債務(wù)人清償債務(wù);

　　債務(wù)人不能清償債務(wù)的，才由保證人代為清償。

　　(2)連帶保證(無(wú)約定或約定不明確的也采用)

　　保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　5.保證期間

　　(1)保證期間是指保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間，可由合同約定。

　　(2)一般保證

　　一般保證為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。

　　在保證期間，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟或仲裁，保證人免除保證責(zé)任。

　　債權(quán)人提起訴訟或仲裁的，適用訴訟時(shí)效中斷。

　　(3)連帶責(zé)任保證

　　債權(quán)人有權(quán)自債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，未要求的保證人免除保證責(zé)任。

　　(4)保證期間內(nèi)的合同變更

　　1)債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，保證人在原保證范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　2)債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，應(yīng)當(dāng)取得保證人書(shū)面同意，未經(jīng)保證人書(shū)面同意，不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　3)債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書(shū)面同意，未經(jīng)保證人書(shū)面同意，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　四、定金

　　1.定金的概念與性質(zhì)

　　(1)概念

　　1)定金是指合同當(dāng)事人一方以保證債務(wù)履行為目的，于合同成立時(shí)或未履行前，預(yù)先給付對(duì)方一定數(shù)額金錢(qián)的擔(dān)保方式。

　　2)履約后，定金應(yīng)抵作價(jià)款或收回。

　　3)給付定金一方不履約，無(wú)權(quán)要求返還定金。

　　4)收受定金一方不履約，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　(2)性質(zhì)

　　1)證明性質(zhì)-證明合同成立。

　　2)預(yù)先給付的性質(zhì)。

　　3)擔(dān)保性質(zhì)。

　　2.定金與違約金的區(qū)別

　　(1)定金須于合同履行前交付，而違約金只能在發(fā)生違約行為后交付。

　　(2)定金有證約和預(yù)先給付的作用，而違約金沒(méi)有。

　　(3)定金主要起擔(dān)保作用，違約金主要是違反合同的民事責(zé)任形式。

　　(4)定金一般是約定的，而違約金可以是約定的，也可以是法定的。

　　3.定金與預(yù)付款的相同與區(qū)別

　　(1)相同

　　都是在合同履行前一方當(dāng)事人預(yù)先給付對(duì)方的一定數(shù)額的金錢(qián)，都具有預(yù)先給付的性質(zhì)。

　　在合同履行后，都可以抵作價(jià)款。

　　(2)區(qū)別

　　1)定金是合同的擔(dān)保方式，而預(yù)付款主要作用是為對(duì)方履行合同提供資金上的幫助，屬于履行的一部分。

　　2)交付定金的協(xié)議是從事同，而交付預(yù)付款的協(xié)議一般為合同內(nèi)容的一部分。

　　3)定金只有在交付后才能成立，而交付預(yù)付款的協(xié)議只要雙方意思表示一致即可成立。

　　4)預(yù)付款交付后當(dāng)事人不履行合同的，不發(fā)生喪失預(yù)付款或雙倍返還預(yù)付款的效力。

　　4.定金的生效條件

　　(1)主合同有效。

　　(2)發(fā)生交付定金的行為。

　　(3)定金的比例符合法律規(guī)定，不得超過(guò)主合同標(biāo)的的20%。

　　5.各種擔(dān)保方式的特點(diǎn)

　　(1)保證

　　(2)抵押

　　抵押是以抵押人提供的抵押物作為擔(dān)保的，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該抵押物所得的價(jià)款受償。

　　(3)質(zhì)押

　　質(zhì)押也是以出質(zhì)人所提供的質(zhì)物作為擔(dān)保的，債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)?，可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價(jià)，也可以依法拍賣(mài)、變賣(mài)質(zhì)物。

　　(4)留置

　　留置是以留置權(quán)人業(yè)已占有的留置物，即債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)作為擔(dān)保的，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于兩個(gè)月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。

　　(5)定金

　　定金是以債務(wù)人提交給債權(quán)人的一定數(shù)額的金錢(qián)作為擔(dān)保的。