2014年一建法規(guī)講義建設(shè)工程代理制度
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【摘要】一級(jí)建造師考試專業(yè)性較強(qiáng)、考點(diǎn)多，為方便各位考生理解并記憶相關(guān)考點(diǎn)，環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師考試頻道特地整理相關(guān)考點(diǎn)答疑。本文為《2014年一建法規(guī)講義建設(shè)工程代理制度》，希望能對(duì)各位考生有所幫助，更多資料與試題請(qǐng)?jiān)L問環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師考試。
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三、建設(shè)工程代理制度
知識(shí)框架
代理的法律特征和主要種類
建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止
代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任
(一)代理的法律特征
1、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為
2、以被代理人的名義實(shí)施代理行為
3、是具有法律意義的行為
4、代理行為的法律后果歸屬于被代理人
【例1】下列民事行為中屬于代理的是( )。
A.李某由于出差，將其電腦交給王某保管
B.孫某雇傭王某為其打掃房間
C.佟某委托中介為其征婚
D.海盈房地產(chǎn)公司委托律師事務(wù)所代其辦理登記事項(xiàng)
【答案】D
【例2】根據(jù)《民法通則》，關(guān)于代理的說法，正確的是( )【2013】
A.代理人在授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān)
B.代理人可以超越代理權(quán)實(shí)施代理行為
C.被代理人對(duì)代理人的一切行為承擔(dān)民事責(zé)任
D.代理是代理人以自己的名義實(shí)施民事法律行為
【答案】A
(二)代理的種類
委托代理(注：建設(shè)工程多為委托代理)
法定代理
指定代理
【例題】根據(jù)《民法通則》，施工單位的項(xiàng)目經(jīng)理屬于施工單位的( )�！�2010】
A.委托代理人
B.法定代理人
C.指定代理人
D.職務(wù)代理人
【答案】A
(三)代理行為的設(shè)立和終止
1、代理行為的設(shè)立
(1)建設(shè)工程的承包活動(dòng)不得委托代理(禁止轉(zhuǎn)包和肢解分包)
(2)取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為(如招標(biāo)代理)
(3)委托代理的產(chǎn)生：授權(quán)委托書
2、建設(shè)工程代理行為的終止
(1)委托代理的終止情形：
1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;
2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(注：委托人和受托人都可以隨時(shí)解除合同，但除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人外，應(yīng)賠償損失)
3)代理人死亡;
4)代理人喪失民事行為能力;
5)作為被代理人或者代理人的法人終止。
建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第(1)、(2)、(5)三種情況。
(2)法定代理或指定代理的終止情形：
1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;
2)被代理人或者代理人死亡;
3)代理人喪失民事行為能力;
4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。
注：被代理人死亡和取得或恢復(fù)行為能力委托代理不一定終止
【例1】下列各項(xiàng)不屬于委托代理終止原因的是( )。
A.代理期限屆滿
B.被代理人取得民事行為能力
C.被代理人取消委托
D.代理人喪失行為能力
【答案】B
【例2】委托代理不會(huì)因下列( )原因的出現(xiàn)而自行終止。
A.代理人辭去委托
B.代理人死亡
C.被代理人因傷致殘
D.作為代理人的法人終止
【答案】C
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(四)代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任
1、轉(zhuǎn)托代理(復(fù)代理)責(zé)任
(1)經(jīng)被代理人的同意：被代理人承擔(dān);
(2)不經(jīng)被代理人同意，代理人承擔(dān)(例外：緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益時(shí)，由被代理人承擔(dān))。
2、無權(quán)代理
(1)無權(quán)代理情形：自始未授權(quán);超越代理權(quán);代理權(quán)終止
(2)無權(quán)代理責(zé)任
追認(rèn)時(shí)：被代理人承擔(dān)(本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意)
不追認(rèn)時(shí)，行為人承擔(dān)。
【例題】某施工設(shè)備經(jīng)銷商規(guī)定其業(yè)務(wù)員按合同價(jià)5%提取獎(jiǎng)金。業(yè)務(wù)員王某在與施工企業(yè)洽談時(shí)提出，合同定價(jià)遵守公司規(guī)定，但王某本人按每臺(tái)50元補(bǔ)貼施工企業(yè)。施工企業(yè)表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補(bǔ)貼款入賬。王某行為的法律定性是( )。【2011】
A.合法行為
B.無權(quán)代理
C.不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)
D.濫用代理權(quán)
【答案】A
3、表見代理
(1)構(gòu)成：1)存在足以使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)或理由;
2)本人存在過失;
3)相對(duì)人為善意
(2)法律后果：產(chǎn)生有權(quán)代理的后果，由本人承擔(dān)責(zé)任
【例1】關(guān)于表見代理的錯(cuò)誤說法是( )�！�2009】
A.表見代理的行為人沒有代理權(quán)
B.表見代理是無效代理
C.表見代理在本質(zhì)上屬于無權(quán)代理
D.善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)
【答案】B
【例2】A公司授權(quán)其采購員甲到B公司購買一批計(jì)算機(jī)，并交給甲已經(jīng)蓋公司公章的空白合同書，甲用此合同書與B公司訂立了購買一批電視機(jī)的合同，發(fā)生糾紛后，應(yīng)當(dāng)( )。
A.要求A公司支付計(jì)算機(jī)的貨款但B公司可不交付電視機(jī)
B.要求甲支付電視機(jī)的貸款
C.退貨
D.B公司向A公司交付電視機(jī)，要求A公司支付電視機(jī)的貨款
【答案】D
3、不當(dāng)或違法代理應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
(1)委托書授權(quán)不明：被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
(2)代理人和第三人惡意串通：代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
(3)第三人知道行為人是無權(quán)代理：還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
(4)代理違法事項(xiàng)：代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
【例1】下列情形中，代理人應(yīng)當(dāng)向被代理人承擔(dān)民事責(zé)任的有( )【2013】
A.第三人知道行為人沒有代理權(quán)仍與其實(shí)施民事行為給被代理人造成損害的
B.經(jīng)追認(rèn)的越權(quán)代理行為
C.委托書授權(quán)不明的代理行為
D.代理人因事務(wù)繁忙未經(jīng)被代理人同意將代理事務(wù)轉(zhuǎn)托他人
E.被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的
【答案】AD
【例2】下列關(guān)于連帶責(zé)任的表述錯(cuò)誤的是( )。
A.連帶債務(wù)人可以其相互間約定的債務(wù)清償份額拒絕清償全部債務(wù)
B.連帶債務(wù)人一人履行了全部債務(wù)后，其他債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)解除
C.履行債務(wù)超過其應(yīng)承擔(dān)份額的債務(wù)人，有權(quán)向其他債務(wù)人追償
D.債權(quán)人可以向連帶責(zé)任的多個(gè)債務(wù)人請(qǐng)求履行任何比例債務(wù)
【答案】A
小結(jié)
本節(jié)幾乎每年必考一道題，最多考兩道題，判斷代理關(guān)系、代理的種類、無權(quán)代理、表見代理、復(fù)代理、代理權(quán)的終止都是考點(diǎn)，委托代理是重點(diǎn)，表見代理是難點(diǎn)。
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