2013年一級建造師《法規(guī)》重點內(nèi)容解析(12)
2013年一級建造師報名專題丨一級建造師重點內(nèi)容解析匯總
1Z301033 掌握代理制度
一、代理的概念
代理是指代理人以被代理人的名義,在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。
《民法通則》第63條規(guī)定:“代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人名義實施民事法律行為,被代理人對代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任?!贝砩婕叭疆?dāng)事人,分別是被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。
《民法通則》第63條同時規(guī)定:“依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為,不得代理?!?/P>
自然人和法人均可成為代理人,但法律對代理人資格有特別規(guī)定的除外。例如,《招標(biāo)投標(biāo)法》中規(guī)定,招標(biāo)投標(biāo)活動中的招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立,并具備法律規(guī)定的條件。
[重點解析]
有關(guān)代理的知識點歷次考試都有涉及,我們必須要引起重視。掌握這部分知識點,首先就必須要掌握代理的本質(zhì),即代理人是在代替被代理人做事,所以,其法律后果直接由被代理人承擔(dān)。
《民法通則》第63條規(guī)定了應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為,是不得代理的。這個條款在原教材中沒有,要引起重視。例如,結(jié)婚,顯然就不能代理。
二、代理的種類
根據(jù)《民法通則》第64條第1款的規(guī)定,代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
1.委托代理
委托代理是代理人根據(jù)被代理人委托而進(jìn)行的代理。在工程建設(shè)領(lǐng)域,通過委托代理實施民事法律行為的情形較為常見。
《民法通則》第65條規(guī)定,民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的,應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明下列事項并由委托人簽字或者蓋章:
(1)代理人的姓名或者名稱;
(2)代理事項、權(quán)限和期間。
2.法定代理
法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)計的。法定代理不同于委托代理,屬于全權(quán)代理,法定代理人原則上應(yīng)代理被代理人的有關(guān)財產(chǎn)方面的一切民事法律行為和其他允許代理的行為。
《民法通則》第14條規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他們的法定代理人。”
3.指定代理
指定代理是根據(jù)人民法院或者有關(guān)機關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。例如,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第67條的規(guī)定,在訴訟中,如果無民事行為能力人、限制民事行為能力人事先沒有確定監(jiān)護(hù)人,有監(jiān)護(hù)資格的人又協(xié)商不成的,由人民法院在他們之間指定的人擔(dān)任訴訟之中的代理人。
[重點解析]
代理的三種形式需要掌握。這三種形式在命題中出現(xiàn)頻率較多的是第一種,即委托代理。法定代理和指定代理出現(xiàn)的概率很小,只需要作一般掌握即可。指定代理由于代理人是由人民法院或者有關(guān)機關(guān)指定的,指定需要依法指定,所以,其在本質(zhì)上其實也是法定代理。
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