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仲裁制度教材解讀與命題考點

更新時間:2012-07-30 10:56:17 來源:|0 瀏覽0收藏0

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摘要 仲裁制度教材解讀與命題考點

  一級建造師常見問題

1Z308000 解決建設工程糾紛法律制度

命題考點三 仲裁制度

  【教材解讀】

  一、仲裁協(xié)議的規(guī)定

  1.仲裁協(xié)議的形式《仲裁法》規(guī)定:“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和其他以書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議!睋,仲裁協(xié)議應當采用書面形式,口頭方式達成的仲裁意思表示無效。仲裁協(xié)議既可以表現(xiàn)為合同中的仲裁條款,也可以表現(xiàn)為獨立于合同而存在的仲裁協(xié)議書。在實踐中,合同中的仲裁條款是最常見的仲裁協(xié)議形式。

  2.仲裁協(xié)議的內容

  仲裁協(xié)議應當具有下列內容:(1)請求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項;(3)選定的仲裁委員會。這三項內容必須同時具備,仲裁協(xié)議才能有效。

  3.仲裁協(xié)議的效力

  1)對當事人的法律效力

  仲裁協(xié)議一經有效成立,即對當事人產生法律約束力。發(fā)生糾紛后,當事人只能向仲裁協(xié)議中所約定的仲裁機構申請仲裁,而不能就該糾紛向法院提起訴訟。

  2)對法院的約束力

  有效的仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權!吨俨梅ā芬(guī)定,當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外。

  3)對仲裁機構的法律效力

  仲裁協(xié)議是仲裁委員會受理仲裁案件的基礎,是仲裁庭審理和裁決案件的依據。沒有有效的仲裁協(xié)議,仲裁委員會就不能獲得仲裁案件的管轄權。同時,仲裁委員會只能對當事人在仲裁協(xié)議中約定的爭議事項進行仲裁,對超出仲裁協(xié)議約定范圍的其他爭議無權仲裁。

  4)仲裁協(xié)議的獨立性

  仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。

  二、仲裁的申請和受理

  1.申請仲裁的條件

  當事人申請仲裁,應當符合下列條件:(1)有仲裁協(xié)議;(2)有具體的仲裁請求和事實、理由;(3)屬于仲裁委員會的受理范圍。

  2.申請仲裁的方式

  當事人申請仲裁,應當向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請書及副本。

  3.審查與受理

  仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內,認為符合受理條件的應當受理,并通知當事人;認為不符合受理條件的,應當書面通知當事人不予受理,并說明理由。

  仲裁委員會受理仲裁申請后,應當在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊送達申請人,并將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達被申請人。被申請人收到仲裁申請書副本后,應當在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內向仲裁委員會提交答辯書。仲裁委員會收到答辯書后,應當在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內將答辯書副本送達申請人。被申請人未提交答辯書的,不影響仲裁程序的進行。被申請人有權提出反請求。

  4.財產保全和證據保全

  為保證仲裁程序順利進行、仲裁案件公正審理以及仲裁裁決有效執(zhí)行,當事人有權申請財產保全和證據保全。

  當事人要求采取財產保全及(或)證據保全措施的,應向仲裁委員會提出書面申請,由仲裁委員會將當事人的申請轉交被申請人住所地或其財產所在地及(或)證據所在地有管轄權的人民法院作出裁定。

  三、仲裁的開庭和裁決

  1.仲裁庭的組成

  1)合議仲裁庭

  當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員,第3名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。

  2)獨任仲裁庭

  當事人約定1名仲裁員成立仲裁庭的,應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。但是,當事人沒有在仲裁規(guī)定的期限內約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的,由仲裁委員會主任指定。

  仲裁員有下列情形之一的,必須回避,當事人也有權提出回避申請:(1)是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬;(2)與本案有利害關系;(3)與本案當事人、代理人有其他關系,可能影響公正仲裁的;(4)私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮的。

  2.開庭和審理

  仲裁應當開庭進行,當事人可以協(xié)議不開庭。當事人應當對自己的主張?zhí)峁┳C據。仲裁庭認為有必要收集的證據,可以自行收集。證據應當在開庭時出示,當事人可以質證。當事人在仲裁過程中有權進行辯論。

  仲裁庭可以作出缺席裁決。申請人無正當理由開庭時不到庭的,或在開庭審理時未經仲裁庭許可中途退庭的,視為撤回仲裁申請;如果被申請人提出了反請求,不影響仲裁庭就反請求進行審理,并作出裁決。被申請人無正當理由開庭時不到庭的,或在開庭審理時未經仲裁庭許可中途退庭的,仲裁庭可以進行缺席審理,并作出裁決;如果被申請人提出了反請求,視為撤回反請求。

  3.仲裁中的和解與調解

  當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,仍可以根據仲裁協(xié)議申請仲裁。

  仲裁庭在作出裁決前,可以先行調解。當事人自愿調解的,仲裁庭應當調解。調解不成的,應當及時作出裁決。調解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書或者根據協(xié)議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。調解書經雙方當事人簽收后,即發(fā)生法律效力。在調解書簽收前當事人反悔的,仲裁庭應當及時作出裁決。

  4.仲裁裁決

  仲裁裁決應當按照多數仲裁員的意見作出,少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時,裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。裁決書的效力是:(1)裁決書一裁終局,當事人不得就已經裁決的事項再申請仲裁,也不得就此提起訴訟;(2)仲裁裁決具有強制執(zhí)行力,一方當事人不履行的,對方當事人可以到法院申請強制執(zhí)行;(3)仲裁裁決在所有《承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》締約國(或地區(qū))可以得到承認和執(zhí)行。

  四、申請撤銷裁決

  1.申請撤銷仲裁裁決的法定事由

  當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:(1)沒有仲裁協(xié)議的;(2)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的;(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(4)裁決所依據的證據是偽造的;(5)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的;(6) 仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。

  當事人申請撤銷裁決的,應當自收到裁決書之日起6個月內向仲裁機構所在地的中級人民法院提出。

  2.仲裁裁決被撤銷的法律后果

  仲裁裁決被人民法院依法撤銷后,當事人之間的糾紛并未解決。根據《仲裁法》的規(guī)定,當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。

  五、仲裁裁決的執(zhí)行

  1.仲裁裁決的強制執(zhí)行力

  《仲裁法》規(guī)定,仲裁裁決作出后,當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定,向人民法院申請執(zhí)行。

  仲裁裁決的強制執(zhí)行應當向有管轄權的法院提出申請。被執(zhí)行人在中國境內的,國內仲裁裁決由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人財產所在地的人民法院執(zhí)行;涉外仲裁裁決,由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人財產所在地的中級人民法院執(zhí)行。

  申請仲裁裁決強制執(zhí)行必須在法律規(guī)定的期限內提出。根據《民事訴訟法》(2007)第215條的規(guī)定,申請執(zhí)行的期間為兩年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。申請仲裁裁決強制執(zhí)行的期限,自仲裁裁決書規(guī)定履行期限或仲裁機構的仲裁規(guī)則規(guī)定履行期間的最后1日起計算。仲裁裁決書規(guī)定分期履行的,依規(guī)定的每次履行期間的最后1日起計算。

  2.仲裁裁決的不予執(zhí)行

  根據《仲裁法》、《民事訴訟法》的規(guī)定,被申請人提出證據證明裁決有下列情形之一的,經人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行:(1)當事人在合同中沒有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的;(2)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無權,仲裁的;(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(4)認定事實的主要證據不足的:(5)適用法律確有錯誤的;(6)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。

  六、涉外仲裁的特別規(guī)定

  1.涉外仲裁的基本類型在我國,就主體而言,涉外仲裁基本包括3種類型:(1)一方當事人是中國公司企業(yè)、另一方是外國公司的仲裁;(2)雙方當事人都是外國公司的仲裁;(3)涉及港澳臺的案件參照涉外案件處理!吨俨梅ā芬(guī)定,涉外經濟貿易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛的仲裁,適用關于涉外仲裁的特別規(guī)定。

  2.涉外仲裁機構

  《仲裁法》規(guī)定,涉外仲裁委員會可以由中國國際商會組織設立。

  我國依據《仲裁法》設立的涉外仲裁機構是中國國際經濟貿易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會。目前,中國境內的涉外案件主要由中國國際經濟貿易仲裁委員會受理。該仲裁委員會自2000年起也開始受理國內案件。

  3.涉外仲裁案件的證據、財產保全

  《民事訴訟法》規(guī)定,當事人申請采取財產保全的,中華人民共和國的涉外仲裁機構應當將當事人的申請,提交被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院裁定。

  《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》中規(guī)定:“在涉外仲裁過程中,當事人申請財產保全,經仲裁機構提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據保全的,由證據所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行!睋,與國內仲裁案件不同,涉外仲裁案件的財產、證據保全均是由有管轄權的中級人民法院裁定并執(zhí)行。

  4.涉外仲裁案件裁決的執(zhí)行

  《仲裁法》規(guī)定,涉外仲裁委員會作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決,當事人請求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財產不在中華人民共和國領域內,應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行。

  【命題考點】

  仲裁協(xié)議的效力;仲裁的開庭和裁決;申請撤銷裁決;仲裁裁決的執(zhí)行;涉外仲裁的特別規(guī)定。

  【分析預測】

  (1)判斷某建設工程合同中的仲裁協(xié)議是否有效。

  (2)判斷仲裁裁決的作出是否符合有關規(guī)定。

  (3)判斷仲裁裁決是否應予以執(zhí)行或不予執(zhí)行。

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  一級建造師常見問題

  【考題回顧】

  [2010年度考試真題]

  1.建設單位與施工單位的合同中約定:“合同在履行過程中發(fā)生的爭議,由雙方當事人協(xié)商解決,協(xié)商不成的,可以向有關仲裁委員會申請仲裁!焙箅p方發(fā)生糾紛,建設單位要求向甲仲裁委員會申請仲裁,施工單位要求向乙仲裁委員會申請仲裁,雙方爭執(zhí)不下。關于糾紛解決方式選擇的說法,正確的是( )。

  A.只能向不動產所在地的仲裁委員會申請仲裁

  B.只能向有管轄權的人民法院起訴

  C.應由甲仲裁委員會進行仲裁

  D.建設單位與施工單位選擇的仲裁委員會誰先收到仲裁申請,就由誰進行仲裁

  【答案】B 本題考核的是仲裁協(xié)議的內容。根據《仲裁法》第16條的規(guī)定,仲裁協(xié)議應當具有下列內容:(1)請求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項;(3)選定的仲裁委員會。這三項內容必須同時具備,仲裁協(xié)議才能有效。其中,由于仲裁沒有法定管轄的規(guī)定,因此當事人選擇仲裁委員會可以不受地點的限制,但必須明確、具體。如果仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或約定不明確,且當事人達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。

  2.仲裁裁決作出后,當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以根據《民事訴訟法》的有關規(guī)定,向( )申請執(zhí)行。

  A.仲裁委員會

  B.人民法院

  C.公安機關

  D.政府主管部門

  【答案】B 本題考核的是仲裁裁決的強制執(zhí)行!吨俨梅ā返62條規(guī)定:“仲裁裁決作出后,當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定,向人民法院申請執(zhí)行!

  [2009年度考試真題]

  1.甲方與乙方簽訂一項工程承攬合同并約定仲裁機構,后在合同履行期間產生糾紛,雙方按照約定進行了仲裁,乙方不服仲裁裁決,根據《仲裁法》規(guī)定,乙方可以向( )的中級人民法院提出撤銷仲裁裁決的申請。

  A.仲裁委員會所在地

  B.合同簽訂地

  C.乙方所在地

  D.建設工程所在地

  【答案】A 本題考核的是申請撤銷仲裁裁決的條件。根據《仲裁法》第58條、第59條的規(guī)定,當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:(1)沒有仲裁協(xié)議的;(2)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的; (3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(4)裁決所依據的證據是偽造的;(5)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的;(6)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。當事人申請撤銷裁決的,應當自收到裁決書之日起6個月內向仲裁機構所在地的中級人民法院提出。

  2.甲、乙雙方因施工合同糾紛,經仲裁機構裁決乙方應承擔責任,然而乙方拒不履行生效裁決。根據《仲裁法》規(guī)定,甲方可以( )。

  A.向法院申請撤銷裁決

  B.向人民法院起訴

  C.向上級仲裁機構申訴

  D.向人民法院申請執(zhí)行

  【答案】D 本題考核的是仲裁裁決的強制執(zhí)行!吨俨梅ā返62條規(guī)定,仲裁裁決作出后,當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定,向人民法院申請執(zhí)行。

  3.某建設工程總承包商與分包商在分包合同中約定了有效的仲裁條款。合同履行期間,總承包商以分包商不具備資質為由向人民法院起訴,要求確認該分包合同無效。根據我國相關法律規(guī)定,人民法院( )。

  A.應當受理,確認合同有效后駁回起訴

  B.不予受理

  C.應當受理,確認合同有效后移送仲裁委員會

  D.應當先審查合同效力,確認合同無效后受理

  【答案】B 本題考核的是仲裁法律基本制度!吨俨梅ā返5條明確規(guī)定,當事人達成

  仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴的,人民法院不予受理,但仲裁協(xié)議無效的除外。因此,有效的仲裁協(xié)議即排除法院對案件的司法管轄權,只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的情況下,法院才可以對當事人的糾紛予以受理。

  4.甲.乙雙方的合同糾紛于2006年7月2日開庭仲裁,7月4日,經仲裁庭調解雙方達成了調解協(xié)議,7月5日仲裁庭根據調解協(xié)議制定了調解書,7月6日調解書交由雙方簽收,根據《仲裁法》有關規(guī)定,則下列說法正確的是( )。

  A.該調解書與仲裁裁決書具有同等法律效力

  B.該調解書自2006年7月5日產生法律效力

  C.若當事人簽收調解書后反悔,則仲裁庭重新開庭仲裁

  D.申請人簽收調解書后,申請人應撤回仲裁申請

  E.該調解書自2006年7月6日產生法律效力

  【答案】AE 本題考核的是仲裁中的調解。根據《仲裁法》的有關規(guī)定,仲裁庭在作出裁決前,可以先行調解。當事人自愿調解的,仲裁庭應當調解。調解不成的,應當及時作出裁決。調解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書或者根據協(xié)議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。由此判定選項A是正確的。調解書經雙方當事人簽收后,即發(fā)生法律效力。由此判定選項B是不正確的,而選項E是正確的。在調解書簽收前當事人反悔的,仲裁庭應當及時作出裁決。由此判定選項 C是不正確的。申請人簽收調解書后,申請人也不可以撤回仲裁申請,由此判定選項D是不正確的。

  [2007年度考試真題]

  1.甲與乙因施工合同糾紛訴至人民法院。在法庭調查時,乙出示了雙方訂立的有效仲裁協(xié)議,此時人民法院應當( )。

  A.駁回起訴

  B.繼續(xù)審理

  C.終止起訴

  D.將案件移交合同約定的仲裁機構

  【答案】B 有效的仲裁協(xié)議將排除法院的司法管轄權。當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴。但本題中,乙方直至法庭調查階段才提出仲裁協(xié)議,故法院不能駁回起訴,應當繼續(xù)審理。

  2.甲總承包單位將其承建的工程分包給乙承包單位,雙方訂立分包合同并約定因本合同發(fā)生的一切爭議均由某仲裁委員會裁決。后雙方因質量問題發(fā)生爭議,同時發(fā)現(xiàn)該分包行為未經建設單位同意。下列關于本案仲裁協(xié)議效力的說法,正確的是( )。

  A.分包合同無效,則仲裁協(xié)議無效

  B.分包合同有效,則仲裁協(xié)議有效

  C.分包合同效力待定,則仲裁協(xié)議效力待定

  D.分包合同效力與仲裁協(xié)議效力沒有相關性

  【答案】D 仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。

  3.某工程質量糾紛經仲裁庭開庭審理后,在賠償數額上形成三種意見,甲、乙、丙仲裁員分別認為應賠償15萬元、16萬元、20萬元,其中丙仲裁員是由當事人雙方共同選定的。此案中,應當裁決賠償( )萬元。

  A.15

  B.16

  C.17

  D.20

  【答案】D 丙為首席仲裁員,當仲裁庭不能形成多數意見時,裁決應按照首席仲裁員的意思做出。故選D。

  4.下列關于仲裁開庭的說法,正確的是( )。

  A.仲裁應當開庭進行,當事人也可以協(xié)議不開庭

  B.仲裁應當不開庭進行,當事人也可以協(xié)議開庭

  C.仲裁不公開進行,當事人協(xié)議公開的必須公開

  D.仲裁公開進行,當事人可以協(xié)議不公開

  【答案】A 本題考核的是仲裁的開庭和審理。仲裁應當開庭進行,當事人可以協(xié)議不開庭。當事人應當對自己的主張?zhí)峁┳C據。仲裁庭認為有必要收集的證據,可以自行收集。證據應當在開庭時出示,當事人可以質證。當事人在仲裁過程中有權進行辯論。

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  一級建造師常見問題

  【典型習題】

  1.甲、乙兩公司欲簽訂一份仲裁協(xié)議,仲裁協(xié)議的內容可以不包括( )。

  A.選定的仲裁委員會

  B.仲裁事項

  C.雙方不到法院起訴的承諾

  D.請求仲裁的意思表示

  2.甲建設單位一直拖欠乙施工單位工程款,乙多次索要未果,遂申請仲裁。仲裁庭作出裁決后,甲仍不履行,則乙可向( )申請執(zhí)行。

  A.仲裁委員會

  B.人民法院

  C.人民政府

  D.建設行政主管部門

  3.甲、乙因工程質量糾紛,乙申請某仲裁委員會仲裁,仲裁庭裁決駁回乙方請求,并作出了裁決。乙方認為仲裁庭的某種裁員處理此案時有受賄行為,依照我國《仲裁法》的規(guī)定,乙方可以( )。

  A.拒絕執(zhí)行

  B.向人民法院起訴

  C.請求法院裁定不予執(zhí)行

  D.向上級仲裁委員會申訴

  4.乙公司向仲裁庭申請仲裁,甲公司接到仲裁庭的開庭通知后,不到庭又無正當理由,則仲裁庭可以( )。

  A.撤銷案件

  B.撤回申請

  C.中止審理

  D.缺席裁決

  5.《民事訴訟法》規(guī)定,當事人申請采取財產保全的,中華人民共和國的涉外仲裁機構應當將當事人的申請,提交( )人民法院裁定。

  A.被申請人住所地或者財產所在地的中級

  B.申請人住所地或者財產所在地的中級

  C.被申請人住所地或者財產所在地的高級

  D.申請人住所地或者財產所在地的高級

  6.當事人申請撤銷裁決的,應當自收到裁決書之日起( )個月內向仲裁機構所在地的中級人民法院提出。

  A.6

  B.9

  C.12

  D.18

  【答案】1.C 2.B 3.C 4.D 5.A 6.A

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