2020年一級建造師考試《項(xiàng)目管理》考點(diǎn)53:1Z206061索賠依據(jù)
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2020年一級建造師考試《項(xiàng)目管理》科目章節(jié)考點(diǎn)53:1Z206061索賠依據(jù)
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建設(shè)工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時(shí)間補(bǔ)償要求的行為。
一、索賠的起因
(1)合同對方違約，不履行或未能正確履行合同義務(wù)與責(zé)任;
(2)合同錯(cuò)誤，如合同條文不全、錯(cuò)誤、矛盾等，設(shè)計(jì)圖紙、技術(shù)規(guī)范錯(cuò)誤等;
(3)合同變更;
(4)工程環(huán)境變化，包括法律、物價(jià)和自然條件的變化等;
(5)不可抗力因素，如惡劣氣候條件、地震、洪水、戰(zhàn)爭狀態(tài)等。
二、索賠的分類【重要】
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分類 |
內(nèi)容 |
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1.按索賠有關(guān)當(dāng)事人分類 |
（1）承包人與發(fā)包人之間的索賠； （2）承包人與分包人之間的索賠； （3）承包人或發(fā)包人與供貨人之間的索賠； （4）承包人或發(fā)包人與保險(xiǎn)人之間的索賠。 |
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2.按照索賠目的和要求分類 |
（1）工期索賠 （2）費(fèi)用索賠 |
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3.按照索賠事件的性質(zhì)分類 |
（1）工程延期索賠 （2）工程加速索賠 （3）工程變更索賠 （4）工程終止索賠 （5）不可預(yù)見的外部障礙或條件索賠 （6）不可抗力事件引起的索賠 （7）其他索賠，如貨幣貶值、匯率變化、物價(jià)變化、政策法令變化等 |
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4.承包商向業(yè)主的索賠 |
1）因合同文件引起的索賠 2）有關(guān)工程施工的索賠 3）關(guān)于價(jià)款方面的索賠 4）關(guān)于工期的索賠 5）特殊風(fēng)險(xiǎn)和人力不可抗拒災(zāi)害的索賠 6）工程暫停、終止合同的索賠 7）財(cái)務(wù)費(fèi)用補(bǔ)償?shù)乃髻r |
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5.業(yè)主向承包商索賠 |
1）索賠費(fèi)用和利潤 2）索賠工期 |
三、反索賠的概念
反索賠就是反駁、反擊或者防止對方提出的索賠，不讓對方索賠成功或者全部成功。
一般認(rèn)為，索賠是雙向的，業(yè)主和承包商都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，任何一方也都可以對對方提出的索賠要求進(jìn)行反駁和反擊，這種反擊和反駁就是反索賠。
四、索賠成立的條件【必會】
2.索賠成立的前提條件
索賠的成立，應(yīng)該同時(shí)具備以下三個(gè)前提條件：
(1)與合同對照，事件已造成了承包人工程項(xiàng)目成本的額外支出，或直接工期損失;
(2)造成費(fèi)用增加或工期損失的原因，按合同約定不屬于承包人的行為責(zé)任或風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任;
(3)承包人按合同規(guī)定的程序和時(shí)間提交索賠意向通知和索賠報(bào)告。
以上三個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。
五、索賠的依據(jù)
(1)合同文件;
(2)法律、法規(guī);
(3)工程建設(shè)慣例。
六、索賠證據(jù)【重要】
2.可以作為證據(jù)使用的材料
(1)書證。如合同文本、財(cái)務(wù)賬冊、欠據(jù)、收據(jù)、往來信函以及確定有關(guān)權(quán)利的判決書、法律文件等。
(2)物證。如購銷過程中封存的樣品，被損壞的機(jī)械、設(shè)備，有質(zhì)量問題的產(chǎn)品等。
(3)證人證言。提供的證詞，或向司法機(jī)關(guān)所作的陳述。
(4)視聽材料。如錄音帶、錄像帶等。
(5)被告人供述和有關(guān)當(dāng)事人陳述。被害人、當(dāng)事人就案件事實(shí)向司法機(jī)關(guān)所作的陳述。
(6)鑒定結(jié)論。如損傷鑒定、痕跡鑒定、質(zhì)量責(zé)任鑒定等。
(7)勘驗(yàn)、檢驗(yàn)筆錄。對與案件有關(guān)的現(xiàn)場物品、人身等進(jìn)行勘察、試驗(yàn)、實(shí)驗(yàn)或檢查的文字記載。這項(xiàng)證據(jù)也具有專門性。
4.索賠證據(jù)的基本要求
(1)真實(shí)性;
(2)及時(shí)性;
(3)全面性;
(4)關(guān)聯(lián)性;
(5)有效性。
【例題·多選】下列工程索賠證據(jù)中，屬于書證的有( )。【2016】
A.工程現(xiàn)場照片
B.合同協(xié)議書
C.質(zhì)量責(zé)任鑒定
D.往來信件
E.司法判決書
【答案】BDE
【解析】書證是以其文字或數(shù)字記載的內(nèi)容起證明作用的書面文書和其他載體。如合同文本、財(cái)務(wù)賬冊、欠據(jù)、收據(jù)、往來信函以及確定有關(guān)權(quán)利的判決書、法律文件等。
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