2014招標師《招標采購案例分析》模擬題(第四套)
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【背景】
某國有投資公司辦公樓建設項目。地上30層,地下6層,建筑面積86078平方米,計劃工期950日歷天。本項目采用公開招標方式選擇施工單位。招標文件根據2007版標準施工招標文件編寫,招標控制價為26448萬元,部分專用條款如下:
(1)本施工合同采用固定總價合同,包工包料,除設計變更外,合同價格不可調整。
(2)簽約合同價為中標價的95%。
(3)本工程不支付工程預付款;工程進度款按月支付,根據監(jiān)理人確定的工程計量結果,承包人向發(fā)包人提出工程進度款支付申請,發(fā)包人應在接收申請后14天內,按照計量結果的50%支付工程進度款;工程竣工結算審核通過后14日內付至結算價的90%,剩余價款作為質保金,在五年后無質量缺陷時無息返還承包人。
(4)非承包人原因發(fā)生的工程變更,其對應清單子目的綜合單價按下列方法確定:
?、偾鍐沃幸延羞m用的清單子目的,按該項目綜合單價的90%確定;
?、谇鍐沃幸延蓄愃魄鍐巫幽康模瑓⒄疹愃魄鍐巫幽康木C合單價,由發(fā)包人確定新的綜合單價。
?、矍鍐沃袥]有適用或者類似清單子目的綜合單價,由發(fā)包人確定新的綜合單價。
(5)工程量清單中裝飾工程暫估價為5400萬元,由發(fā)包人指定具有相應施工資質的單位負責施工,并由承包人負責總承包管理。
(6)承包人應做好施工現場防護工作,若發(fā)生不可抗力事件造成發(fā)包人損失的,損失由承包人全部負責。
【問題】
1、本合同采用固定總價是否妥當?說明理由?
2、逐一指出(2)-(6)中的不妥之處,理由?
【答案】
1、本合同采用固定總價不妥當,理由:該項目工期950日歷天,工期較長,市場風險較大,市場風險造成的價格調整應當由雙方協(xié)商共同承擔。
2、(2)--(6)項中有以下不妥:
(2)項中,簽約合同價為中標價的95%不妥,
理由:有關法規(guī)規(guī)定,招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議,中標價即為簽約價。
(3)項中有以下不妥
①本工程不支付工程預付款不妥,理由:根據2007版標準施工招標文件的規(guī)定,應當支付預付款。
(其他參考答案:財建<2004>369號文《建設工程價款結算暫行辦法》規(guī)定:包工包料的工程原則上預付比例不低于合同金額的10%,不高于合同金額的30%。對重大工程項目,按年度工程計劃逐年預付。計價執(zhí)行《建設工程工程量清單計價規(guī)范》(GB50500―2003)的工程,實體性消耗和非實體性消耗部分應在合同中分別約定預付款比例)。
?、诎凑沼嬃拷Y果的50%支付工程進度款不妥,理由:根據2007版標準施工招標文件通用合同相關條款的規(guī)定,依據監(jiān)理人確定的工程計量結果,承包人向發(fā)包人提出工程進度款支付申請,發(fā)包人應在接收申請后14天內,在應付款項中扣除約定扣除款項如實如數支付。(其他參考答案:財建<2004>369號文《建設工程價款結算暫行辦法》)規(guī)定:應按不低于
工程價款60%的比例,不高于工程價款的90%支付工程進度款;)。
?、酃こ炭⒐そY算審核通過后14日內付至結算價的90%不妥,理由:應當依照招標文件的約定的質保金比例扣留。
有關部門規(guī)范行文件(建設部財政部建質字[2005]7號文《建設工程質量保證金管理暫行辦法》)規(guī)定:按照工程結算總額5%左右的比例預留保證金。
?、苜|量保證金在五年后無質量缺陷時無息返還承包人不妥,理由:質量保證金應在缺陷責任期滿后付清于承包人,缺陷責任期限最長不超過24個月。
(4)項中其對應清單子目的綜合單價計價方法不妥應按照以下原則計價
?、偾鍐沃幸延羞m用的清單子目的,采用該子目單價;
?、谇鍐沃幸延蓄愃魄鍐巫幽康模稍诤侠矸秶鷥葏⒄疹愃?/P>
清單子目的單價。
③清單中沒有適用或者類似清單子目的綜合單價,可按照
成本加利潤的原則,由總監(jiān)理工程師與合同雙方共同商定
或確定變更工作的單價。
(5)項中工程量清單中裝飾工程暫估價為5400萬元,由發(fā)包人指定具有相應施工資質的單位負責施工不妥,理由:依據法規(guī),暫估價達到依法招標的范圍應當招標,可由承包人與發(fā)包人共同招標或招標人通過招標選定施工單位。
(6)項中施工現場防護若發(fā)生不可抗力事件造成發(fā)包人損失的由承包人全部負責的規(guī)定不妥,理由:有關法規(guī)規(guī)定,發(fā)生不可抗力事件造成發(fā)包人損失的,發(fā)包人自行承擔,但是承包人有義務積極采取措施阻止事故擴大并盡力挽救損失。
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【背景】
某招標代理機構受招標人委托,就依法必須招標的冷軋薄板廠擴建項目中“1號化學處理站”“2號化學處理站”兩個標包進行國內公開招標?!?號化學處理站”與 12月13日發(fā)布招標公告,次年1月4日開標。有ABCDEF六家投標。其中因A的法定代表人沒有出席,招標人未對其投標文件唱標,并提請評委會處理,B 的文件附有報價修改函,招標人僅按照初始報價唱標,經評標,D為第一中標候選人。
招標代理機構與2月21日發(fā)布中標通知,但招標人一直未與D簽訂合同。4月24日,招標代理機構按照招標人要求將1、2兩個標包合并為一個標包進行招標,D 未提出異議,且又參加了投標,D由于報價太高而未能中標,在中標公示期間,D向投訴處理部門提出投訴(1)招標人擅自取消“已中標項目“系違法行為(2)招標人取消已中標結果,原中標人對重新招標項目享有優(yōu)先中標權。
【問題】
1、(1)D投訴的2個事項是否正確?請簡述理由。
(2)判斷D對招標人擅自取消“已中標項目“的投訴是否還在法定期限內?請簡述理由。
2、“1號化學處理站”標包未簽訂合同,由此對D造成的損失誰來負責?
3、指出招標人在招標程序中的不妥之處,請簡述理由。
1、(1)D投訴的第1個事項正確,理由:有關法規(guī)規(guī)定,中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任。招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。本案例中招標代理機構于2月21日發(fā)布中標通知,而招標人一直未與D簽訂合同,屬于招標人擅自取消“已中標項目”,系違法行為應當承擔法律責任。
D投訴的第2個事項不正確,理由:沒有法律依據
(2) D 對招標人擅自取消“已中標項目”的投訴已超出法定期限,理由:招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。投標人或者其他利害關系人認為招標投標活動不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的,可以自知道或者應當知道之日起十日內向有關行政監(jiān)督部門投訴。所以D對招標人擅自取消“已中標項目”的投訴應在4月2日前投訴。
2、“1號化學處理站”招標項目,招標人發(fā)出中標通知書后一直未與中標人D簽訂合同,應當依法承擔法律責任,由此對D造成的損失由招標人負責。
3、招標人在招標程序中存在如下不妥之處。
(1)因A的法定代表人沒有出席,招標人未對其投標文件唱標,并提請評委會處理不妥,理由:除非招標文件中另有約定,A的法定代表人是否參加開標會議由投標人自行決定,招標人在投標截止前收到的所有投標文件都應當當眾予以拆封宣讀,對于開標程序中的異議和問題評標委員會無權處理。
(2)B的文件附有報價修改函,招標人僅按照初始報價唱標不妥。理由:有關法規(guī)規(guī)定在招標人在投標截止前收到的投標文件當眾予以拆封和宣讀,即不能選擇性宣讀,如有兩個報價讀兩個報價。
(3)招標人一直未與中標人D簽訂合同不妥。理由:招標人違反了法律規(guī)定應承擔依法承擔相應的法律責任。
(4)1號化學處理站重新招標的做法不妥,本案不滿足重新招標的條件。
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【背景】
某依法進行招標的政府投資建設工程項目已核準的招標方式為公開招標,招標人委托招標代理機構代理施工招標,并委托具有相應資質的工程造價咨詢單位編制工程量清單及招標控制價,招標人提出以下要求:
要求1:考慮到該項目建設工期緊,為縮短招標時間,要求采用邀請招標方式,招標文件發(fā)售時間為3日。
要求2:為控制工程造價,工程造價咨詢單位編制的招標控制價不得超過經批準的初步設計概算的95%。
要求3:為防止投標人惡意低價競標,規(guī)定本本次招標的最低投標限價為招標控制價的85%。
要求4:為加強監(jiān)督,邀請項目所在地的行政監(jiān)督部門某處長擔任本項目評標老師。
項目如期開標,在開標過程中發(fā)生以下事件:
事件1:投標人A未按招標文件規(guī)定遞交投標保證金,于是招標代理機構當場宣布投標人A的投標文件為無效投標。
事件2:投標截止時間為上午10點00分,接收地點為開標現場會議室。投標人B開標當日9時59分進入該會議室大門,將投標文件遞交給招標代理機構的時間是10時01分,招標代理機構拒收該文件。
事件3:行政監(jiān)督部門某科長檢查投標文件密封情況,宣布所有投標文件均密封完好。
事件4:招標代理機構工作人員依次拆封所有已接收的投標文件,且依次公布了投標人的投標報價、投標保證金遞交情況,工期等內容。投標人C的投標文件中投標報價小寫為:2234567元,大寫為貳佰貳拾叁肆仟伍佰陸拾柒元,唱標人員核查投標文件,最終宣布其投標報價為貳佰貳拾叁萬肆仟伍佰陸拾柒元。所有投標人在開標現場未提出異議,投標人C的委托代理人在開標記錄表上簽字確認。
事件5:所有投標人離開開標現場后,投標人D向招標人提出書面異議,內容為:“投標人C 的投標文件應當在開標現場否決。”
【問題】
1. 逐一指出招標人要求1-4中的不妥之處,簡要說明理由。
2. 逐一指出事件1-4中的不妥之處,簡要說明理由。
3. 招標人是否應接受事件5中投標人D的書面異議?簡要說明理由。
4. 假設工程造價咨詢單位編制的招標控制價超過經批準的相應工程的初步設計概算,招標人應當如何處理?簡要說明理由。
一、要求1―4中的不妥之處及理由
1、要求(1)采用邀請招標方式不妥,理由:該項目為政府投資建設工程項目,已核準的招標方式為公開招標。
(2)招標文件發(fā)售時間為3日不妥,理由:有關法規(guī)(《招標投標法實施條例》第十六條)明確規(guī)定招標文件發(fā)售時間不得少于5日。
2、要求規(guī)定最低投標限價不妥,理由:有關法規(guī)(《招標投標法實施條例》第二十七條)明確規(guī)定招標人不得規(guī)定最低投標限價。
3、要求行政監(jiān)督部門某處長擔任評標老師不妥,理由:有關法規(guī)(《招標投標法實施條例》第四十六條)明確規(guī)定行政監(jiān)督部門的工作人員不得擔任本部門負責監(jiān)督項目的評標委員會成員,已經擔任的應當主動提出回避。
二、事件1-4中的不妥之處及理由
1.事件1:招標代理機構當場宣布投標人A的投標文件為無效投標不妥,理由:法律規(guī)定開標時,招標代理(招標人)在投標截止前收到的投標文件當眾予以拆封和宣讀,A的投標文件是否有效,應由評標委員會在評標階段判定。
2.事件2:招標代理機構拒收投標人B的投標文件不妥,理由:投標人B于9時59分進入會議室大門(即文件接收地點),屬于按時送達規(guī)定地點,應該接收。
3.事件3:行政監(jiān)督部門某科長檢查投標文件密封情況不妥,理由:有關法規(guī)規(guī)定投標文件密封情況應由投標人代表或招標人委托的公證機構檢查。
事件4:唱標人員核查投標文件,最終宣布其投標報價為貳佰貳拾叁萬肆仟伍佰陸拾柒元的做法不妥,理由:唱標人員應如實唱出投標文件中的大小寫投標報價,并由記錄人做好記錄,不能核查并改動投標函文字內容,對于存在的問題由評標委員會在評標中評審判定。
三、招標人不應接受事件5中投標人D的書面異議,理由:有關法規(guī)(《招標投標法實施條例》第四十四條)明確規(guī)定投標人對開標有異議的,應當在開標現場提出,招標人應當當場作出答復,并制作記錄。
四、如果工程造價咨詢單位編制的招標控制價超過經批準的相應工程的初步設計概算,招標人應當暫停招標,并應報原概算審批部門重新審核。理由:我國對國有資金投資項目的投資控制實行的是投資概算審批制度,原則上不能超過審批的投資概算。
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某民營房地產開發(fā)企業(yè)投資的商品住宅項目,總建筑面積30萬平方米。招標人采用邀請招標方式進行施工總承包招標,共向A、B、C、D四家企業(yè)發(fā)出了招標文件。招標文件規(guī)定:“投標保證金為150萬元人民幣;采用固定總價合同;招標人和中標人在中標通知書發(fā)出后30日內訂立合同書,合同書訂立后10日內,中標人進場施工并按合同價的10%提交履約保證金?!遍_標后,投標人A、B、C、D的投標報價分別為6300萬元人民幣、6150萬元人民幣、 6100萬元人民幣和5850萬元人民幣。招標人與C企業(yè)進行了多次談判并達成一致。隨后C企業(yè)將投標報價修改為5800萬元人民幣。評標委員會嚴格按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法,經評審后推薦該C企業(yè)作為排名第一的中標候選人。招標人遂向C企業(yè)發(fā)出了中標通知書,中標價格為5800萬元人民幣。
進場施工后,C企業(yè)一直未按招標文件規(guī)定向招標人提交履約保證金。招標人以C企業(yè)未能提交履約保證金為由單方解除了雙方簽訂的施工總承包合同,并扣留了其投標保證金150萬元人民幣。
問題:
1.該項目施工招標方式是否妥當?簡要說明理由。
2.施工企業(yè)修改報價的行為是否妥當?簡要說明理由。
3.該項目施工招標中標通知書上注明的進場開工時間與招標文件的規(guī)定是否允許不一致?簡要說明理由。
4.該項目施工招標文件中有關投標保證金的規(guī)定是否妥當?簡要說明理由。
5.該項目施工總承包合同是否有效?簡要說明理由。
6.招標人對C企業(yè)投標保證金的處置是否妥當?簡要說明理由。
7.如合同沒有約定爭議解決條款,招標人要起訴施工企業(yè),主張損害賠償,應該向何地法院提起訴訟?
參考答案
1.該項目施工招標方式妥當。
理由:該項目使用民營企業(yè)資金,且商品住宅不屬于國家或省級地方人民政府重點項目,不屬于依法必須進行公開招標的項目,采用邀請招標方式符合法律規(guī)定。
2.投標截止時間后將投標報價修改為5800萬元的行為不妥。
理由:修改投標報價的行為是雙方在中標結果確定前的談判確定的結果,違反法律強制性規(guī)定。
3.中標通知書中提出與招標文件不一致的進場開工時間的做法不允許。
理由:根據合同法有關承諾的內容應當與要約內容一致的規(guī)定,中標通知書內容應當與投標文件一致,開工日期屬于招標文件的實質性內容,投標文件必須響應,因此,中標通知書則應當與招標文件中載明的開工日期一致。
4.該項目施工招標要求的投標保證金不妥。
理由:投標保證金超過了80萬元。(條例取消了限制)
5.該項目施工總承包合同無效。
理由:確定中標人前,招標人與投標人就投標報價等實質性內容進行了談判,且影響了中標結果,依法構成中標無效。中標無效,則中標合同無效。
6.招標人對C企業(yè)投標保證金的處置不妥。
理由:C企業(yè)中標無效,其投標保證金依法應予退還。
7.應向C企業(yè)住所地或施工合同履行地(或施工行為地)的人民法院起訴。
點評:
一、關于公開招標的條件(3項)
二、該試題考核評標和中標階段的程序問題。
該題在問答中增加了在背景中沒有提及的假設條件,注意回答,
三、招標締結的合同的無效類別:中標無效、轉包無效,無效合同的處理返還財產和賠償損失。
四、合同糾紛管轄權。簽約地、被告所在地和約定
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