2013年招標(biāo)師：招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的仲裁和民事訴訟（1）

　　2013年招標(biāo)師法律法規(guī)與政策考點(diǎn)解析：招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的仲裁和民事訴訟(1)

　　從爭(zhēng)議主體區(qū)分，招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議可以分為民事主體之間的爭(zhēng)議和行政主體與民事主體之間的爭(zhēng)議兩類。行政復(fù)議和行政訴訟只能解決行政主體與民事主體之間的爭(zhēng)議。對(duì)于民事主體之間的爭(zhēng)議，可以通過和解和調(diào)解的方式解決，但和解和調(diào)解沒有法律強(qiáng)制力，不是解決爭(zhēng)議的最終方式。與其他民事爭(zhēng)議一樣，解決招標(biāo)投標(biāo)中民事爭(zhēng)議的最終方式是仲裁和訴訟。但仲裁和訴訟是平行的解決招標(biāo)投標(biāo)民事爭(zhēng)議的方式，在某一個(gè)具體的招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議中，只有仲裁或訴訟中的一種，成為解決爭(zhēng)議的最終方式。規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議仲裁的主要是1994年8月31日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第九次會(huì)議通過的《仲裁法》;規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議民事訴訟的主要是1991年4月9日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過的《民事訴訟法》(2007年10月28日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議修改)。

　　招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的仲裁

　　(1)招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議仲裁的含義

　　仲裁，亦稱“公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭(zhēng)議交給第三者作出裁決，并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭(zhēng)議的方式。這種爭(zhēng)議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議(包括合同中的仲裁條款)。如果當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議，爭(zhēng)議發(fā)生后又無(wú)法通過和解和調(diào)解解決，則應(yīng)及時(shí)將爭(zhēng)議提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的仲裁，就是通過仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)中的爭(zhēng)議。

　　可以通過仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的有以下幾種情況：

　　1)民事主體間沒有仲裁合約，但發(fā)生爭(zhēng)議后達(dá)成了仲裁條款;

　　2)雙方發(fā)生爭(zhēng)議是在合同訂立后，合同中約定了仲裁條款;

　　3)招標(biāo)文件規(guī)定通過仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)中的爭(zhēng)議，投標(biāo)文件明確接受仲裁作為解決爭(zhēng)議的方式。

　　(2)仲裁的原則

　　在招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議仲裁中，有以下幾項(xiàng)原則：

　　1)自愿原則。解決合同爭(zhēng)議是否選擇仲裁方式以及選擇仲裁機(jī)構(gòu)本身并無(wú)強(qiáng)制力。當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)貫徹雙方自愿原則，達(dá)成仲裁協(xié)議。如有一方不同意進(jìn)行仲裁的，仲裁機(jī)構(gòu)即無(wú)權(quán)受理合同糾紛。

　　2)公平合理原則。仲裁的公平合理，是仲裁制度的生命力所在。這一原則要求仲裁機(jī)構(gòu)要充分收集證據(jù)，聽取糾紛雙方的意見。仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)。同時(shí)，仲裁應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。

　　3)仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行原則。仲裁機(jī)構(gòu)是獨(dú)立的組織，相互間也無(wú)隸屬關(guān)系。仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。

　　4)一裁終局原則。由于仲裁是當(dāng)事人基于對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的信任作出的選擇，因此其裁決是立即生效的。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。

　　(3)仲裁委員會(huì)

　　仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。仲裁委員會(huì)由主任1人、副主任2至4人和委員7至11人組成。仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會(huì)之間也沒有隸屬關(guān)系。

　　(4)仲裁協(xié)議

　　仲裁協(xié)議是糾紛當(dāng)事人愿意將糾紛提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外。沒有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)不予受理。

　　1)仲裁協(xié)議的內(nèi)容。仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

　?、僬?qǐng)求仲裁的意思表示;

　?、谥俨檬马?xiàng);

　　③選定的仲裁委員會(huì)。

　　在以上三項(xiàng)內(nèi)容中，選定的仲裁委員會(huì)具有特別重要的意義。因?yàn)橹俨脹]有法定管轄，如果當(dāng)事人不約定明確的仲裁委員會(huì)，仲裁將無(wú)法操作，仲裁協(xié)議將是無(wú)效的。仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)。至于請(qǐng)求仲裁的意思表示和仲裁事項(xiàng)則可以通過默示的方式來(lái)體現(xiàn)?？梢哉J(rèn)為在合同中選定仲裁委員會(huì)就是希望通過仲裁解決爭(zhēng)議，同時(shí)，合同范圍內(nèi)的爭(zhēng)議就是仲裁事項(xiàng)。

　　2)仲裁協(xié)議的作用。仲裁協(xié)議有以下作用：

　?、俸贤?dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束;

　?、谑侵俨脵C(jī)構(gòu)對(duì)糾紛進(jìn)行仲裁的先決條件;

　?、叟懦朔ㄔ簩?duì)糾紛的管轄權(quán);

　?、苤俨脵C(jī)構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。

　　(5)申請(qǐng)和受理

　　當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請(qǐng)書及副本。仲裁委員會(huì)收到仲裁申請(qǐng)書之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理，并說(shuō)明理由。仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊(cè)送達(dá)申請(qǐng)人，并將仲裁申請(qǐng)書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊(cè)送達(dá)被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書副本后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)向仲裁委員會(huì)提交答辯書。仲裁委員會(huì)收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

　　(6)仲裁庭的組成

　　仲裁庭的組成有3名仲裁員組成和1名仲裁員組成兩種方式。

　　1)當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭。當(dāng)事人如果約定由3名仲裁員組成仲裁庭，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì)主任指定1名仲裁員、第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。

　　2)當(dāng)事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭。仲裁庭也可以由1名仲裁員組成。當(dāng)事人如果約定由1名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定仲裁員。

　　(7)開庭和裁決

　　仲裁通過開庭查明事實(shí)，對(duì)當(dāng)事人的爭(zhēng)議進(jìn)行裁決。

　　1)開庭。仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書以及其他材料作出裁決，仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國(guó)家秘密的除外。申請(qǐng)人經(jīng)書面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請(qǐng)。被申請(qǐng)人經(jīng)書面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

　　2)證據(jù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭對(duì)專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定部門鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者仲裁庭的要求，鑒定部門應(yīng)當(dāng)派鑒定人參加開庭。當(dāng)事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問。

　　建設(shè)工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價(jià)等專門性的問題，一般需要進(jìn)行鑒定。

　　3)辯論。當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論。辯論終結(jié)時(shí)，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見。

　　4)裁決。裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)總裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。

　　仲裁庭仲裁糾紛時(shí)，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。對(duì)裁決書中的文字、計(jì)算錯(cuò)誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中

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