2013年招標師：招標投標爭議的仲裁和民事訴訟（3）

　　2013年招標師法律法規(guī)與政策考點解析：招標投標爭議的仲裁和民事訴訟(3)

　　開庭審理的程序中主要是法庭調(diào)查和辯論。法庭調(diào)查按照下列順序進行：

　　①當事人陳述;

　?、诟嬷C人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言;

　?、鄢鍪緯C、物證和視聽資料;

　?、苄x鑒定結(jié)論;

　　⑤宣讀勘驗筆錄。

　　法庭辯論按照下列順序進行：

　?、僭婕捌湓V訟代理人發(fā)言;

　　②被告及其訴訟代理人答辯;

　?、鄣谌思捌湓V訟代理人發(fā)言或者答辯;

　　④互相辯論。

　　法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

　　原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

　　4)判決和裁定。民事判決是人民法院通過法定程序，行使國家審判權(quán)，對所受理的民事案件，經(jīng)過審理，依法作出的解決當事人民事糾紛的判定。人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。判決書應(yīng)當寫明：

　?、侔赣伞⒃V訟請求、爭議的事實和理由;

　?、谂袥Q認定的事實、理由和適用的法律依據(jù);

　?、叟袥Q結(jié)果和訴訟費用的負擔;

　?、苌显V期間和上訴的法院。

　　判決書有審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。裁定則是人民法院對案件審理過程中所發(fā)生的程序問題作出的處理決定，如不予受理等程序問題適用裁定。

　　(6)第二審程序

　　第二審程序是指上級人民法院根據(jù)當事人的上訴，對第一審人民法院未發(fā)生法律效力的民事判決、裁定進行審理的程序。第二審普通程序主要內(nèi)容為：

　　1)提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　2)開庭審理。第二審人民法院應(yīng)當對上述請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。第二審人民法院對上述案件，應(yīng)當組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，在事實核對清楚后，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

　　3)判決和裁定。第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

　　①原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決;

　?、谠袥Q適用法律錯誤的，依法改判;

　?、墼袥Q認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判;

　?、茉袥Q違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

　　(7)審判監(jiān)督程序

　　各級人民法院對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應(yīng)當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

　　當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當再審：

　　①有新的證據(jù)，足以****原判決、裁定的;

　?、谠袥Q、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的;

　?、墼袥Q、裁定適用法律確有錯誤的;

　?、苋嗣穹ㄔ哼`反法定程序，可能影響案件正確判決的、裁定的;

　?、輰徟腥藛T在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。人民法院對不符合前款規(guī)定的申請，予以駁回。

　　當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)節(jié)違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當再審。當事人申請再審，應(yīng)當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。

　　人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作出的判決、裁定，是發(fā)生、法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。人民法院審理再審案件，應(yīng)當另行組成合議庭。

　　(8)執(zhí)行程序

　　發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

　　執(zhí)行工作由執(zhí)行員進行。采取強制執(zhí)行措施時，執(zhí)行員應(yīng)當出示證件。執(zhí)行完畢后，應(yīng)當將執(zhí)行情況制作筆錄，由在場的有關(guān)人員簽名或者蓋章。基層人民法院、中級人民法院根據(jù)需要，可以設(shè)立執(zhí)行機構(gòu)。執(zhí)行機構(gòu)的職責由最高人民法院規(guī)定。

　　發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。調(diào)解書和其他應(yīng)當由人民法院執(zhí)行的法律文書，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人們法院申請執(zhí)行。

　　申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為1年，雙方是法人或者其他組織的為6個月。前款規(guī)定的期限，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書，應(yīng)當向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知，責令其在指定的期間履行，預(yù)期不履行的，強制執(zhí)行。

　　執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況，有權(quán)凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款，但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當履行義務(wù)的范圍。人民法院決定凍結(jié)、劃撥存款，應(yīng)當作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理。

　　被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當保留被執(zhí)行人及其撫養(yǎng)家屬的生活必需費用。人民法院扣留、提取收入時，應(yīng)當作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，被執(zhí)行人所在單位、銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理。

　　被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當履行義務(wù)部分的財產(chǎn)。但應(yīng)當保留被執(zhí)行人及其所撫養(yǎng)家屬的生活必需品。人民法院查封、扣押財產(chǎn)時，被執(zhí)行人是公民的，應(yīng)當通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場;被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應(yīng)當通知其法定代表人或者主要負責人到場。拒不到場的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者財產(chǎn)所在地的基層組織應(yīng)當派人參加。對被查封、扣押的財產(chǎn)，執(zhí)行員必須造具清單，由在場人簽名或者蓋章后，交被執(zhí)行人一份。被執(zhí)行人是公民的，也可以交他的成年家屬一份。

　　法律文書指定交付的財務(wù)或者票證，由執(zhí)行員傳喚雙方當事人當面交付，或者由執(zhí)行員轉(zhuǎn)交，并由被交付人簽收。有關(guān)單位持有該項財務(wù)或者票證的，應(yīng)當根據(jù)人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書轉(zhuǎn)交，并由被交付人簽收。有關(guān)公民持有該項財物或者票證的，人民法院通過知其交出。拒不交出的，強制執(zhí)行。

　　強制遷出房屋或者強制退出土地，由院長簽發(fā)公告，責令被執(zhí)行人在指定期間履行。被執(zhí)行人逾期不履行的，由執(zhí)行員強制執(zhí)行。強制執(zhí)行時，被執(zhí)行人是公民的，應(yīng)當通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場;被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應(yīng)當通知其法定代表人或者主要負責人到場。拒不到場的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者房屋、土地所在地的基層組織應(yīng)當派人參加。執(zhí)行員應(yīng)當將強制執(zhí)行情況記入筆錄，由在場人簽名或者蓋章。強制遷出房屋被搬出的財務(wù)，由人民法院派人運至指定處所，交給被執(zhí)行人。

　　在執(zhí)行中，需要辦理有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)的，人民法院可以向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，有關(guān)單位必須辦理。

　　被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當支付遲延履行金。

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