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2013年經(jīng)濟師考試《初級經(jīng)濟基礎(chǔ)》習題(三十二)

更新時間:2013-04-11 13:47:04 來源:|0 瀏覽0收藏0
摘要 2013年經(jīng)濟師考試《初級經(jīng)濟基礎(chǔ)》習題(三十二):訴訟與仲裁法律基礎(chǔ)知識

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      第三十二章 訴訟與仲裁法律基礎(chǔ)知識

  一、民事訴訟法基礎(chǔ)知識

  (一)民事訴訟概述

  考試內(nèi)容:民事訴訟與民事訴訟法的概念,民事訴訟主管與管轄

  1.民事訴訟與民事訴訟法的概念

  民事訴訟是指法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下,以審理、判決、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動,以及由這些活動產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

  民事訴訟法是國家制定的規(guī)范法院和訴訟參與人的各種訴訟活動以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

  2.國家審判機關(guān)及其主管民事訴訟的范圍

  我國的法院,是國家的審判機關(guān)。

  3.人民法院對民事案件的管轄

  民事案件的管轄主要有級別管轄、地域管轄和裁定管轄。

  (1)級別管轄

  基層人民法院管轄第一審民事案件,但《民事訴訟法》另有規(guī)定的除外。

  中級人民法院管轄的第一審民事案件有三類:①重大的涉外案件;②在本轄區(qū)有重大影響的案件;③最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件,如海事、海商案件,專利糾紛案件,重大的涉港、澳、臺民事案件等。

  高級人民法院管轄的一審案件是在本轄區(qū)有重大影響的案件。

  最高人民法院管轄的第一審民事案件有兩類:①在全國有重大影響的案件;②認為應該由本院審理的案件。最高人民法院管轄的案件實行一審終審。

  (2)地域管轄

  我國民事訴訟法是以被告所在地管轄為原則,原告所在地為例外來確定一般地域管轄。被告為公民的,其住所地為戶籍所在地。住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。被告為法人或其他組織的,其住所地是指法人或其他組織的主要辦事機構(gòu)所在地或主要營業(yè)地。同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的,各該人民法院都有管轄權(quán)。

  特殊情況下,《民事訴訟法》規(guī)定某些訴訟由原告住所地法院管轄:(1)對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;(2)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;(3)對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟;(4)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟等。原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地法院管轄。

  特殊地域管轄。《民事訴訟法》規(guī)定了九種屬于特殊地域管轄的訴訟:①因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地法院管轄;②因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或保險標的物所在地法院管轄;③因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或被告住所地法院管轄;④因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或被告住所地法院管轄;⑤因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或被告住所地法院管轄;⑥因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟,由事故發(fā)生地或車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或被告住所地法院管轄;⑦因船舶碰撞或者其他海損事故請求損害賠償提起的訴訟,由碰撞發(fā)生地、受碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或被告住所地法院管轄;⑧因海難救助費用提起的訴訟,由救助地或被救助船舶最先到達地法院管轄;⑨因共同海損提起的訴訟,由船舶最先到達地、共同海損理算地或航程終止地法院管轄。合同糾紛案件可以實行協(xié)議管轄,但不得違反《民事訴訟法》對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

  專屬管轄?!睹袷略V訟法》規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有以下三類:(1)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地法院管轄;(2)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地法院管轄;(3)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。

  (3)裁定管轄

  是指法院以裁定的方式確定訴訟的管轄?!睹袷略V訟法》規(guī)定的裁定管轄有三種,即移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。

  (二)第一審普通程序與簡易程序

  考試內(nèi)容:第一審普通程序與簡易程序

  1.起訴

  起訴必須符合下列條件:(1)原告必須是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織;(2)有明確的被告;(3)有具體的訴訟請求、事實和理由;(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。起訴應在訴訟時效內(nèi)進行。

  2.受理

  人民法院接到起訴狀后,應當在7日內(nèi)決定是否受理。原告對法院不予受理或駁回起訴的裁定不服的,可以提起上訴。

  3.審理前的準備

  人民法院應當在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本送達被告,被告應當在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提出答辯狀。人民法院在收到答辯狀之日起5日內(nèi)將答辯狀副本送達原告。

  人民法院適用普通程序?qū)徖戆讣斀M成合議庭,合議庭組成人員確定后,應當在3日內(nèi)告知當事人。開庭日期確定后,應當在開庭3日前將傳票送達當事人,將開庭通知書送達當事人的訴訟代理人及其他訴訟參與人。對于公開審理的案件,還應在開庭審理前3日發(fā)布公告。

  傳票是審判機關(guān)、檢察機關(guān)傳喚民事當事人、刑事被告人等出庭的一種憑證。有刑事傳票和民事傳票等。

  4.開庭審理

  人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應當公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。

  開庭審理的階段:宣布開庭、法庭調(diào)查、法庭辯論、法庭辯論后的調(diào)解、合議庭評議和判決。

  根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。

  人民法院適用第一審普通程序?qū)徖淼陌讣?,應當在立案之日?個月內(nèi)審結(jié)。

  5.簡易程序

  簡易程序在我國的民事訴訟中,是指基層人民法院及其派出法庭審理簡單民事案件和簡單經(jīng)濟糾紛案件所適用的程序。在簡易程序中可以口頭起訴、口頭答辯。簡易程序中由審判員一人獨任審判,不需實行合議制,但要有書記員作記錄。在開庭通知、法庭調(diào)查、法庭辯論上不受普通程序有關(guān)規(guī)定的限制。人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧斣诹钢掌?個月內(nèi)審結(jié)。

  (三)第二審程序

  考試內(nèi)容:第二審程序

  1.上訴和兩審終審

  當事人不服第一審法院判決、裁定的,有權(quán)向該法院的上一級法院依法提起上訴。對判決提起上訴的期限為自判決書送達之日起15日內(nèi),對裁定提起上訴的期限為自裁定書送達之日起10日。

  根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定,可以上訴的判決包括:地方各級人民法院適用普通程序和簡易程序?qū)徖砗笞鞒龅牡谝粚徟袥Q,第二審法院發(fā)回重審后的判決,以及按照第一審程序?qū)Π讣賹徸鞒龅呐袥Q??梢陨显V的裁定包括:不予受理的裁定、對管轄權(quán)有異議的裁定以及駁回起訴裁定。

  當事人提起上訴后至第二審審結(jié)前,原審法院的判決或裁定不發(fā)生法律效力。

  第二審法院的判決、裁定是終審的判決、裁定,當事人不得再上訴。

  2.審理

  第二審人民法院審理上訴案件,應當組成合議庭開庭審理,但合議庭認為不需要開庭審理的,也可以逕行判決、裁定。

  當事人對重審案件的判決、裁定,可以上訴。

  二審法院審理對判決、裁定的上訴案件,應當分別在第二審立案之日起3個月內(nèi)和30日內(nèi)審結(jié)。

  

  (四)審判監(jiān)督程序

  考試內(nèi)容:審判監(jiān)督程序

  審判監(jiān)督程序即再審程序,是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書,人民法院認為確有錯誤,依法對案件再行審理的程序。審判監(jiān)督程序只是糾正生效裁判錯誤的法定程序,不是案件審理的必經(jīng)程序,也不是訴訟的獨立審級。人民法院應當再審的情形P239。

  提起再審的途徑:

 ?、俑骷壢嗣穹ㄔ涸洪L對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,認為需要再審的,提交本院審判委員會討論決定。②最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。③當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執(zhí)行。當事人申請再審,應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出;2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更,以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的,自知道或者應當知道之日起3個月內(nèi)提出。④最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有當事人申請再審而人民法院應當再審的法定情形之一的,可以提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有當事人申請再審而人民法院應當再審的法定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。

  人民法院審理再審案件,應當另行組成合議庭。如果發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的,再審按第一審程序?qū)徖?如果發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,或者上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的,按第二審程序?qū)徖怼?/P>

  (五)督促程序

  考試內(nèi)容:督促程序

  l.概念與適用范圍

  督促程序,又稱債務催償程序,是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請,向債務人發(fā)出支付令,催促債務人在法定期限內(nèi)向債權(quán)人清償債務的法律程序。

  督促程序?qū)儆谝环N非訟的特別程序。督促程序適用于債權(quán)人請求債務人給付金錢、有價證券的案件。

  2.申請支付令的條件

  (1)債權(quán)人請求債務人給付的標的必須是金錢或有價證券。金錢及有價證券以外的其他財產(chǎn)的給付請求,不適用于督促程序。

  (2)請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定,并寫明了請求所依據(jù)的事實和證據(jù)。

  (3)債權(quán)人與債務人之間沒有對等給付義務。

  (4)支付令必須能夠送達債務人。

  支付令的送達應采用直接送達、留置送達等法定送達方式。如果債務人不在我國境內(nèi),或者雖在我國境內(nèi),但需要公告送達支付令的,不適用督促程序。

  3.支付令的申請與審查

  書面形式

  向債務人所在地的基層人民法院提出。

  債權(quán)人提出申請后,人民法院應當在5日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。人民法院受理申請后,經(jīng)審查,認為債權(quán)債務關(guān)系明確、合法,應當在受理申請之日起l5日內(nèi)直接向債務人發(fā)出支付令;否則,應以裁定駁回債權(quán)人的申請,該裁定不得上訴。

  4.支付令的效力

  債務人應當自收到支付令之日起l5日內(nèi)清償債務,或者向人民法院提出書面異議。人民法院收到債務人提出的書面異議后,應當裁定終結(jié)督促程序,支付令自行失效,債權(quán)人可以起訴。

  (六)公示催告程序

  考試內(nèi)容:公示催告程序

  1.概念與適用范圍

  公示催告程序,是指在票據(jù)持有人之票據(jù)被盜、遺失或者滅失的情況下,人民法院根據(jù)當事人的申請,以公告的方式催告利害關(guān)系人在一定期間內(nèi)申報權(quán)利,如果逾期無人申報,根據(jù)申請人的申請,依法作出除權(quán)判決的程序。

  公示催告程序的適用范圍:(1)按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或者滅失的;(2)依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項。

  2.申請公示催告的條件

  (1)申請人必須是享有申請權(quán)的票據(jù)持有人

  所謂票據(jù)持有人,是指票據(jù)被盜、遺失或者滅失前的最后持有人。

  (2)具有明確、合法的申請形式和理由。

  (3)向有管轄權(quán)的人民法院申請

  公示催告案件由票據(jù)支付地的基層人民法院管轄。

  3.審查與受理

  人民法院經(jīng)審查,認為申請符合受理條件的,應當受理并通知申請人,并同時通知支付人停止支付該票據(jù)。如果在收到人民法院通知前,支付人已經(jīng)支付了該票據(jù),則應當裁定終結(jié)公示催告程序。對于不符合受理條件的,7日內(nèi)裁定駁回申請。

  4.公告與權(quán)利申報

  人民法院決定受理申請,應當在3日內(nèi)發(fā)布公告,催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告期間最短不得少于60日。在公示催告期間,轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效。

  5.除權(quán)判決

  除權(quán)判決,是指人民法院作出的宣告票據(jù)無效的判決。其含義包括:宣告票據(jù)無效進而排除申請人以外的其他人對該票據(jù)享有權(quán)利;通過在指定期間內(nèi)無人申報權(quán)利的事實,推定票據(jù)權(quán)利歸申請人所有。

  公示催告申請人申請人民法院作出除權(quán)判決的,應自申報權(quán)利期間屆滿的次日起1個月內(nèi)提出。逾期不申請判決的,人民法院應終結(jié)公示催告程序。除權(quán)判決作出后應當進行公告,人民法院還應通知支付人恢復支付。除權(quán)判決自公告之日起生效,當事人不得提起上訴。申請人有權(quán)憑除權(quán)判決向支付人請求支付。利害關(guān)系人因正當理由不能在除權(quán)判決前向人民法院申報權(quán)利的,可以自知道或者應當知道除權(quán)判決公告之日起1年內(nèi),向作出判決的人民法院起訴。人民法院立案后,按票據(jù)糾紛適用普通程序?qū)徖怼?/P>

  (七)執(zhí)行程序

  考試內(nèi)容:執(zhí)行程序

  1.執(zhí)行和執(zhí)行程序的概念

  執(zhí)行是指人民法院的執(zhí)行組織依照法定的程序,對發(fā)生法律效力的法律文書確定的給付內(nèi)容,以國家強制力為后盾,依法采取強制措施,迫使義務人履行義務的行為。執(zhí)行程序是指保證具有執(zhí)行效力的法律文書得以實施的程序。

  2.執(zhí)行申請

  當事人向人民法院申請執(zhí)行時,應提交申請書。申請執(zhí)行的期間為2年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。

  發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

  3.執(zhí)行措施

  (1)查詢、凍結(jié)和劃撥被執(zhí)行人的存款;(2)扣留、提取被執(zhí)行人的收入;(3)查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn);(4)搜查被執(zhí)行人的財產(chǎn);(5)強制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財物或者票證;(6)強制被執(zhí)行人遷出房屋或者強制退出土地;(7)強制辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù);(8)強制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為;(9)強制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務利息或遲延履行金;(10)限制出境;(11)征信系統(tǒng)記錄不履行義務信息;(12)媒體公布不履行義務信息。

  4.執(zhí)行中止和終結(jié)

  (1)執(zhí)行中止

  是指在執(zhí)行過程中,因某種特殊情況的發(fā)生而使執(zhí)行程序暫時停止,待該情況消除后再恢復執(zhí)行程序的制度。

  有下列情形之一的,人民法院應當裁定中止執(zhí)行:①申請人表示可以延期執(zhí)行的;②案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議的;③作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔義務的;④作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務承受人的;⑤人民法院認為應當中止執(zhí)行的其他情形,如被執(zhí)行人下落不明的,或作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書與正在審理的案件有密切聯(lián)系,無法單獨執(zhí)行,以及被執(zhí)行人在短期內(nèi)無償付能力等。

  (2)執(zhí)行終結(jié)

  是指在執(zhí)行過程中,由于發(fā)生了某些特殊情況,執(zhí)行程序不可能或沒有必要繼續(xù)進行,從而結(jié)束執(zhí)行程序的制度。

  在執(zhí)行過程中,引起執(zhí)行終結(jié)的情況有:①申請人撤銷執(zhí)行申請的;②據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的;③作為被執(zhí)行人的公民死亡,無遺產(chǎn)可供執(zhí)行,又無義務承擔人的;④追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的權(quán)利人死亡的;⑤作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動能力的;⑥人民法院認為應當終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

  執(zhí)行終結(jié),應當由人民法院作出裁定,當事人不能提起上訴,也不能申請復議。

  

  二、行政訴訟法基礎(chǔ)知識

  (一)行政訴訟、行政訴訟法的概念

  行政訴訟是法院應公民、法人或者其他組織的請求,通過審查行政行為合法性的方式,解決特定范圍內(nèi)行政爭議的活動。行政訴訟法是有關(guān)行政訴訟的法律規(guī)范的總和。

  廣義和狹義的行政訴訟法。

  (二)行政訴訟的受案范圍

  公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服,依法提起訴訟的,屬于人民法院行政訴訟的受案范圍P242-243。

  人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟P243

  (三)人民法院對行政訴訟的管轄

  1.級別管轄

  基層人民法院管轄第一審行政案件。

  中級人民法院管轄的第一審行政案件包括:(1)確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;(2)對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(3)本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。

  高級人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的第一審行政案件。

  最高人民法院管轄全國范圍內(nèi)重大、復雜的第一審行政案件。

  2.地域管轄

  行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件,復議機關(guān)改變原具體行政行為的,也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。因不動產(chǎn)提起的行政訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的,由最先收到起訴狀的人民法院管轄。

  (四)行政訴訟的證據(jù)和舉證責任

  不能作為認定被訴具體行政行為合法根據(jù)的證據(jù)包括:(1)被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據(jù);(2)被告嚴重違反法定程序收集的其他證據(jù)。

  復議機關(guān)在復議過程中收集和補充的征據(jù),不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)。被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù),不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)。

  在行政訴訟中,被告對被訴具體行政行為的合法性負有舉證責任是基本規(guī)則。但法律規(guī)定在下列情況下原告承擔舉證責任:(1)證明起訴符合法定條件,但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外;(2)在起訴被告不作為的案件中,證明其提出申請的事實;(3)在一并提起的行政賠償訴訟中,證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實。

  在訴訟過程中,被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

  (五)侵權(quán)賠償責任

  公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益受到行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的,有權(quán)請求賠償。損害賠償應當先由行政機關(guān)解決。對行政機關(guān)的處理不服,可以向人民法院提起訴訟。賠償訴訟可以適用調(diào)解。

  三、仲裁法基礎(chǔ)知識

  (一)仲裁與仲裁法

  仲裁是指發(fā)生爭議的雙方當事人,根據(jù)其在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后所達成的協(xié)議,自愿將該爭議提交中立的第三者進行裁判的爭議解決制度和方式?!吨腥A人民共和國仲裁法》自1995年9月1日起施行。

  與其他解決經(jīng)濟糾紛的方式比較,仲裁主要具有以下特點:

  1.自愿性

  2.專業(yè)性

  由具有一定專業(yè)水平和能力的老師擔任仲裁員對當事人之間的糾紛進行裁決。

  3.靈活性

  仲裁中的一些具體程序都是由當事人協(xié)商確定與選擇的。

  4.保密性

  仲裁以不公開審理為原則,有關(guān)的仲裁法律和仲裁規(guī)則也同時規(guī)定了仲裁員及仲裁秘書人員的保密義務。

  5.快捷性

  仲裁實行一裁終局制。

  6.經(jīng)濟性

  7.獨立性

  (二)仲裁協(xié)議

  1.仲裁協(xié)議的概念與效力

  仲裁協(xié)議是指雙方當事人自愿將他們之間已經(jīng)發(fā)生或者可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的書面協(xié)議。仲裁協(xié)議是仲裁機構(gòu)管轄案件的前提。除非仲裁協(xié)議無效或者當事人放棄仲裁協(xié)議,否則,只要有仲裁協(xié)議,法院對案件就沒有管轄權(quán)。同時,仲裁協(xié)議也是仲裁裁決可以具有強制執(zhí)行力的前提。

  2.仲裁協(xié)議的類型和內(nèi)容

  (1)仲裁協(xié)議的類型

  仲裁協(xié)議必須采取書面形式。依據(jù)仲裁協(xié)議訂立的時間和形式的不同,仲裁協(xié)議有三種類型:

  ①仲裁條款;仲裁條款往往是在糾紛發(fā)生之前訂立的。

  ②仲裁協(xié)議書;

 ?、燮渌嘘P(guān)書面文件中包含的仲裁協(xié)議。

  (2)仲裁協(xié)議的內(nèi)容

  請求仲裁的意思表示;仲裁事項;選定的仲裁委員會。

  3.仲裁協(xié)議的無效及其確定

  一方當事人請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院作出裁定;當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,應當在仲裁庭首次開庭前提出。

  (三)仲裁程序

  1.申請與受理

  當事人申請仲裁應當符合以下條件:(1)有仲裁協(xié)議;(2)有具體的仲裁請求和事實、理由;(3)屬于仲裁委員會的受理范圍。

  受理是指仲裁委員會依法接受對糾紛的審理。仲裁委員會在收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)決定是否受理。

  2.組成仲裁庭

  仲裁庭由當事人選定或者仲裁委員會主任指定的仲裁員組成。仲裁庭不是一種常設(shè)的機構(gòu),其組成的原則是一案一組庭。仲裁庭有兩種組成方式:(1)合議仲裁庭,由三名仲裁員組成;(2)獨任仲裁庭,由一名仲裁員組成。采取哪種方式,由當事人協(xié)商決定。

  根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,仲裁員有下列情形之一的,必須回避,P246。

  3.開庭和裁決

  開庭審理是仲裁審理的主要方式。

  仲裁不公開進行,即以不公開審理為原則。

  在開庭審理前,仲裁委員會應當將開庭日期通知雙方當事人。經(jīng)書面通知后,申請人無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請。經(jīng)書面通知后被申請人無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。

  仲裁裁決應當按多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。仲裁庭仲裁糾紛時,其中一部分事實清楚,可以就該部分先行裁決。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

  調(diào)解與仲裁相結(jié)合,是我國仲裁制度的一大特色。

  (四)法院對仲裁的協(xié)助與監(jiān)督

  1.法院對仲裁活動的協(xié)助

  法院對仲裁的協(xié)助,主要表現(xiàn)在財產(chǎn)保全、證據(jù)保全和強制執(zhí)行仲裁裁決等方面。

  申請執(zhí)行的期間為2年。當事人申請執(zhí)行仲裁裁決案件,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人民法院管轄。

  2.法院對仲裁活動的監(jiān)督

  (1)撤銷仲裁裁決

  當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以自收到仲裁裁決書之日起6個月內(nèi)向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決:①沒有仲裁協(xié)議的;②裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;③仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;④裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;⑤對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;⑥仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。

  (2)不予執(zhí)行仲裁裁決

  在仲裁裁決執(zhí)行過程中,如果被申請執(zhí)行人提出證據(jù)證明仲裁裁決有法定不應執(zhí)行的情形的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行。仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的,當事人可以根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁,也可以向人民法院起訴。

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