2013年施工合同管理之建設(shè)工程施工合同概述

　　為幫助考生順利的參加2013年監(jiān)理工程師考試，環(huán)球網(wǎng)校監(jiān)理師站點(diǎn)小編特整理監(jiān)理工程師考試科目(建設(shè)工程合同管理)相關(guān)知識(shí)點(diǎn)及監(jiān)理工程師試題供大家學(xué)習(xí)和參考，希望對(duì)您有所幫助!

第一節(jié)　建設(shè)工程施工合同概述

　　一、建設(shè)工程施工合同的概念和特點(diǎn)

　　建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人與承包人就完成具體工程項(xiàng)目的建筑施工、設(shè)備安裝、設(shè)備調(diào)試、工程保修等工作內(nèi)容，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。施工合同是建設(shè)工程合同的一種，它與其他建設(shè)工程合同一樣是雙務(wù)有償合同，在訂立時(shí)應(yīng)遵守自愿、公平、誠實(shí)信用等原則。

　　建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程的主要合同之一，其標(biāo)的是將設(shè)計(jì)圖紙變?yōu)闈M足功能、質(zhì)量、進(jìn)度、投資等發(fā)包人投資預(yù)期目的的建筑產(chǎn)品。建設(shè)工程施工合同還具有以下特點(diǎn)：

　　(一)合同標(biāo)的的特殊性

　　施工合同的標(biāo)的是各類建筑產(chǎn)品，建筑產(chǎn)品是不動(dòng)產(chǎn)，建造過程中往往受到自然條件、地質(zhì)水文條件、社會(huì)條件、人為條件等因素的影響。這就決定了每個(gè)施工合同的標(biāo)的物不同于工廠批量生產(chǎn)的產(chǎn)品，具有單件性的特點(diǎn)。所謂“單件性”指不同地點(diǎn)建造的相同類型和級(jí)別的建筑，施工過程中所遇到的情況不盡相同，在甲工程施工中遇到的困難在乙工程不一定發(fā)生，而在乙工程施工中可能出現(xiàn)甲工程沒有發(fā)生過的問題，相互間具有不可替代性。

　　(二)合同履行期限的長期性

　　建筑物的施工由于結(jié)構(gòu)復(fù)雜、體積大、建筑材料類型多、工作量大，使得工期都較長(與一般工業(yè)產(chǎn)品的生產(chǎn)相比)。在較長的合同期內(nèi)，雙方履行義務(wù)往往會(huì)受到不可抗力、履行過程中法律法規(guī)政策的變化、市場(chǎng)價(jià)格的浮動(dòng)等因素的影響，必然導(dǎo)致合同的內(nèi)容約定、履行管理都很復(fù)雜。

　　(三)合同內(nèi)容的復(fù)雜性

　　雖然施工合同的當(dāng)事人只有兩方，但履行過程中涉及的主體卻有許多種，內(nèi)容的約定還需與其他相關(guān)合同相協(xié)調(diào)，如設(shè)計(jì)合同、供貨合同、本工程的其他施工合同等。

　　二、建設(shè)工程施工合同范本簡介(了解)

　　(一)合同范本的作用

　　鑒于施工合同的內(nèi)容復(fù)雜、涉及面寬，為了避免施工合同的編制者遺漏某些方面的重要條款，或條款約定責(zé)任不夠公平合理，建設(shè)部和國家工商行政管理局于1999年12月24日印發(fā)了《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》[GF-1999-0201](以下簡稱示范文本)。

　　施工合同文本的條款內(nèi)容不僅涉及各種情況下雙方的合同責(zé)任和規(guī)范化的履行管理程序，而且涵蓋了非正常情況的處理原則，如變更、索賠、不可抗力、合同的被迫終止、爭議的解決等方面。

　　示范文本中的條款屬于推薦使用，應(yīng)結(jié)合具體工程的特點(diǎn)加以取舍、補(bǔ)充，最終形成責(zé)任明確、操作性強(qiáng)的合同。

　　(二)建設(shè)工程施工合同范本

　　1.施工合同范本的組成

　　作為推薦使用的施工合同范本由《協(xié)議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并附有三個(gè)附件。

　　(1)協(xié)議書。合同協(xié)議書是施工合同的總綱性法律文件，經(jīng)過雙方當(dāng)事人簽字蓋章后合同即成立。標(biāo)準(zhǔn)化的協(xié)議書格式文字量不大，需要結(jié)合承包工程特點(diǎn)填寫的約定主要內(nèi)容包括：工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價(jià)款、合同生效時(shí)間，并明確對(duì)雙方有約束力的合同文件組成。

　　(2)通用條款?！巴ㄓ谩钡暮x是，所列條款的約定不區(qū)分具體工程的行業(yè)、地域、規(guī)模等特點(diǎn)，只要屬于建筑安裝工程均可適用。通用條款是在廣泛總結(jié)國內(nèi)工程實(shí)施中成功經(jīng)驗(yàn)和失敗教訓(xùn)基礎(chǔ)上，參考FIDIC編寫的《土木工程施工合同條件》相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定，編制的規(guī)范承發(fā)包雙方履行合同義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化條款。通用條件包括：詞語定義及合同文件;雙方一般權(quán)利和義務(wù);施工組織設(shè)計(jì)和工期;質(zhì)量與檢驗(yàn);安全施工;合同價(jià)款與支付;材料設(shè)備供應(yīng);工程變更;竣工驗(yàn)收與結(jié)算;違約、索賠和爭議;其他共11部分、47個(gè)條款。通用條款在使用時(shí)不作任何改動(dòng)，原文照搬。

　　(3)專用條款。由于具體實(shí)施工程項(xiàng)目的工作內(nèi)容各不相同，施工現(xiàn)場(chǎng)和外部環(huán)境條件各異，因此還必須有反映招標(biāo)工程具體特點(diǎn)和要求的專用條款的約定。合同范本中的“專用條款”部分只為當(dāng)事人提供了編制具體合同時(shí)應(yīng)包括內(nèi)容的指南，具體內(nèi)容由當(dāng)事人根據(jù)發(fā)包工程的實(shí)際要求細(xì)化。

　　具體工程項(xiàng)目編制專用條款的原則是，結(jié)合項(xiàng)目特點(diǎn)，針對(duì)通用條款的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充或修正，達(dá)到相同序號(hào)的通用條款和專用條款共同組成對(duì)某一方面問題內(nèi)容完備的約定。因此，專用條款的序號(hào)不必依此排列，通用條件已構(gòu)成完善的部分不需重復(fù)抄錄，只需對(duì)通用條款部分需要補(bǔ)充、細(xì)化甚至棄用的條款做相應(yīng)說明后，按照通用條款對(duì)該問題的編號(hào)順序排列即可。

　　(4)附件。范本中為使用者提供了①“承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表”、②“發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表”和③“房屋建筑工程質(zhì)量保修書”三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化附件，如果具體項(xiàng)目的實(shí)施為包工包料承包，則可以不使用發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備表。

　　三、合同管理涉及的有關(guān)各方(了解)

　　(一)合同當(dāng)事人

　　1.發(fā)包人

　　通用條款規(guī)定，發(fā)包人指在協(xié)議書中約定，具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價(jià)款能力的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。

　　2.承包人

　　通用條款規(guī)定，承包人指在協(xié)議書中約定，被發(fā)包人接受具有工程施工承包主體資格的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。

　　概念說明：

　　①從以上兩個(gè)定義可以看出，施工合同簽訂后，當(dāng)事人任何一方均不允許轉(zhuǎn)讓合同。因?yàn)槌邪耸前l(fā)包人通過復(fù)雜的招標(biāo)選中的實(shí)施者;發(fā)包人則是承包人在投標(biāo)前出于對(duì)其信譽(yù)和支付能力的信任才參與競爭取得合同。

　?、谒^合法繼承人是指因資產(chǎn)重組后，合并或分立后的法人或組織可以作為合同的當(dāng)事人。

　　(二)工程師

　　施工合同示范文本定義的工程師包括監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或者發(fā)包人指定的履行合同的負(fù)責(zé)人兩種情況。

　　1、發(fā)包人委托的監(jiān)理。

　　發(fā)包人可以委托監(jiān)理單位，全部或者部分負(fù)責(zé)合同的履行管理。監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師在施工合同中稱為工程師?？偙O(jiān)理工程師是經(jīng)監(jiān)理單位法定代表人授權(quán)，派駐施工現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理組織的總負(fù)責(zé)人，行使監(jiān)理合同賦予監(jiān)理單位的權(quán)利和義務(wù)，全面負(fù)責(zé)受委托工程的監(jiān)理工作。

　　發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將委托的監(jiān)理單位名稱、工程師的姓名、監(jiān)理內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限以書面形式通知承包人。除合同內(nèi)有明確約定或經(jīng)發(fā)包人同意外，負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師無權(quán)解除承包人的任何義務(wù)。

　　2.發(fā)包人派駐代表。對(duì)于國家未規(guī)定實(shí)施強(qiáng)制監(jiān)理的工程施工，發(fā)包人也可以派駐代表自行管理。

　　發(fā)包人派駐施工場(chǎng)地履行合同的代表在施工合同中也稱工程師。發(fā)包人代表是經(jīng)發(fā)包人單位法定代表人授權(quán)，派駐施工現(xiàn)場(chǎng)的負(fù)責(zé)人，其姓名、職務(wù)、職責(zé)在專用條款內(nèi)約定，但職責(zé)不得與監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師職責(zé)相互交叉。雙方職責(zé)發(fā)生交叉或不明確時(shí)，由發(fā)包人明確雙方職責(zé)，并以書面形式通知承包方。

　　3.工程師易人。施工過程中，如果發(fā)包人需要撤換工程師，應(yīng)至少于易人前7天以書面形式通知承包人。后任繼續(xù)履行合同文件的約定及前任的權(quán)利和義務(wù)，不得更改前任作出的書面承諾。

　　四、建設(shè)行政主管部門及相關(guān)部門對(duì)施工合同的監(jiān)督管理

　　雖然發(fā)包人和承包人訂立和履行合同屬于當(dāng)事人自主的市場(chǎng)行為，但建筑工程涉及國家和地區(qū)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃的實(shí)現(xiàn)，與人民生命財(cái)產(chǎn)的安全密切相關(guān)，因此必須符合法律和法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。

　　(一)建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)對(duì)施工合同的監(jiān)督管理

　　建設(shè)行政主管部門通過對(duì)建設(shè)活動(dòng)的監(jiān)督，主要從質(zhì)量和安全的角度對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行管理。主要有以下職責(zé)：

　　1.頒布規(guī)章

　　依據(jù)國家的法律頒布相應(yīng)的規(guī)章，規(guī)范建筑市場(chǎng)有關(guān)各方的行為。包括推行合同范本制度。

　　2.批準(zhǔn)工程項(xiàng)目的建設(shè)

　　工程項(xiàng)目的建設(shè)，發(fā)包人必須履行工程項(xiàng)目報(bào)建手續(xù)，獲取施工許可證，以及取得規(guī)劃許可和土地使用權(quán)的許可。建設(shè)項(xiàng)目申請(qǐng)施工許可證應(yīng)具備以下條件：

　　(1)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù);

　　(2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證;

　　(3)施工場(chǎng)地已經(jīng)基本具備施工條件，需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求;

　　(4)已經(jīng)確定施工企業(yè)。按照規(guī)定應(yīng)該招標(biāo)的工程沒有招標(biāo)，應(yīng)該公開招標(biāo)的工程沒有公開招標(biāo)，或者肢解發(fā)包工程，以及將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的，所確定的施工企業(yè)無效;

　　(5)已滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料，施工圖設(shè)計(jì)文件已按規(guī)定進(jìn)行了審查;

　　(6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施。施工企業(yè)編制的施工組織設(shè)計(jì)中有根據(jù)建筑工程特點(diǎn)制定的相應(yīng)質(zhì)量、安全技術(shù)措施，專業(yè)性較強(qiáng)的工程項(xiàng)目編制的專項(xiàng)質(zhì)量、安全施工組織設(shè)計(jì)，并按照規(guī)定辦理了工程質(zhì)量、安全監(jiān)督手續(xù);

　　(7)按照規(guī)定應(yīng)該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理;

　　(8)建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí)。建設(shè)工期不足一年的，到位資金原則上不得少于工程合同價(jià)的50%，建設(shè)工期超過1年的，到位資金原則上不得少于工程合同價(jià)的30%。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供銀行出具的到位資金證明，有條件的可以實(shí)行銀行付款保函或者其他第三方擔(dān)保;

　　(9)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　3.對(duì)建設(shè)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督

　　(1)對(duì)招標(biāo)申請(qǐng)報(bào)送材料進(jìn)行審查;

　　(2)對(duì)中標(biāo)結(jié)果和合同的備案審查;

　　(3)對(duì)工程開工前報(bào)送的發(fā)包人指定的施工現(xiàn)場(chǎng)總代表人和承包人指定的項(xiàng)目經(jīng)理的備案材料審查;

　　(4)竣工驗(yàn)收程序和鑒定報(bào)告的備案審查;

　　(5)竣工的工程資料備案等。

　　所謂備案是指這些活動(dòng)由合同當(dāng)事人在行政法規(guī)要求的條件下自主進(jìn)行，并將報(bào)告或資料提交建設(shè)行政主管部門，行政主管部門審查未發(fā)現(xiàn)存在違法、違規(guī)情況，則當(dāng)事人的行為有效，將其資料存檔。

　　如果發(fā)現(xiàn)有問題，則要求當(dāng)事人予以改正。因此備案不同于批準(zhǔn)，當(dāng)事人享有更多的自主權(quán)。

　　(二)質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)對(duì)合同履行的監(jiān)督

　　工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)是接受建設(shè)行政主管部門的委托，負(fù)責(zé)監(jiān)督工程質(zhì)量的中介組織。工程招標(biāo)工作完成后，領(lǐng)取開工證之前，發(fā)包人應(yīng)到工程所在地的質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)辦理質(zhì)量監(jiān)督登記手續(xù)。質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)對(duì)合同履行的工作的監(jiān)督，分為對(duì)工程參建各方質(zhì)量行為的監(jiān)督和對(duì)建設(shè)工程的實(shí)體質(zhì)量監(jiān)督兩個(gè)方面。

　　1.對(duì)工程參建各方主體質(zhì)量行為的監(jiān)督

　　(1)對(duì)建設(shè)單位質(zhì)量行為的監(jiān)督。主要包括：

　　1)工程項(xiàng)目報(bào)建審批手續(xù)是否齊全;

　　2)基本建設(shè)程序符合有關(guān)要求并按規(guī)定進(jìn)行了施工圖審查;以及按規(guī)定委托監(jiān)理單位或建設(shè)單位自行管理的工程建立工程項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)，配備了相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員;

　　3)無明示或者暗示勘察、設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位、施工單位違反強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、降低工程質(zhì)量和迫使承包商任意壓縮合理工期等行為;

　　4)按合同規(guī)定，由建設(shè)單位采購的建材、構(gòu)配件和設(shè)備必須符合質(zhì)量要求。

　　(2)對(duì)監(jiān)理單位質(zhì)量行為的監(jiān)督。主要包括：

　　1)監(jiān)理的工程項(xiàng)目有監(jiān)理委托手續(xù)及合同，監(jiān)理人員資格證書與承擔(dān)的任務(wù)相符;

　　2)工程項(xiàng)目的監(jiān)理機(jī)構(gòu)專業(yè)人員配套，責(zé)任制落實(shí);

　　3)現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理采取旁站、巡視和平行檢驗(yàn)等形式;

　　4)制訂監(jiān)理規(guī)劃，并按照監(jiān)理規(guī)劃進(jìn)行監(jiān)理;

　　5)按照國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或操作工藝對(duì)分項(xiàng)工程或工序及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收簽認(rèn);

　　6)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的使用不合格材料、構(gòu)配件、設(shè)備的現(xiàn)象和發(fā)生的質(zhì)量事故，及時(shí)督促、配合責(zé)任單位調(diào)查處理。

　　(3)對(duì)施工單位質(zhì)量行為的監(jiān)督。主要包括：

　　1)所承擔(dān)的任務(wù)與其資質(zhì)相符，項(xiàng)目經(jīng)理與中標(biāo)書中相一致，有施工承包手續(xù)及合同;

　　2)項(xiàng)目經(jīng)理、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)檢員等專業(yè)技術(shù)管理人員配套，并具有相應(yīng)資格及上崗證書;

　　3)有經(jīng)過批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)或施工方案并能貫徹執(zhí)行;

　　4)按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行各種檢測(cè)，對(duì)工程施工中出現(xiàn)的質(zhì)量事故按有關(guān)文件要求及時(shí)如實(shí)上報(bào)和認(rèn)真處理;

　　5)無違法分包、轉(zhuǎn)包工程項(xiàng)目的行為。

　　2.對(duì)建設(shè)工程的實(shí)體質(zhì)量的監(jiān)督

　　實(shí)體質(zhì)量監(jiān)督以抽查方式為主，并輔以科學(xué)的檢測(cè)手段。地基基礎(chǔ)實(shí)體必須經(jīng)監(jiān)督檢查后方可進(jìn)行主體結(jié)構(gòu)施工;主體結(jié)構(gòu)實(shí)體必須經(jīng)監(jiān)督檢查后方可進(jìn)行后續(xù)工程施工。

　　(1)地基及基礎(chǔ)工程抽查的主要內(nèi)容。包括：

　　1)質(zhì)量保證及見證取樣送檢檢測(cè)資料;

　　2)分項(xiàng)、分部工程質(zhì)量或評(píng)定資料及隱蔽工程驗(yàn)收記錄;

　　3)地基檢測(cè)報(bào)告和地基驗(yàn)槽記錄;

　　4)抽查基礎(chǔ)砌體、混凝土和防水等施工質(zhì)量。

　　(2)主體結(jié)構(gòu)工程抽查的主要內(nèi)容。包括：

　　1)質(zhì)量保證及見證取樣送檢檢測(cè)資料;

　　2)分項(xiàng)、分部工程質(zhì)量評(píng)定資料及隱蔽工程驗(yàn)收記錄;

　　3)結(jié)構(gòu)安全重點(diǎn)部位的砌體、混凝土、鋼筋施工質(zhì)量抽查情況和檢測(cè);

　　4)混凝土構(gòu)件、鋼結(jié)構(gòu)構(gòu)件制作和安裝質(zhì)量。

　　(3)竣工工程抽查的主要內(nèi)容。包括：

　　1)工程質(zhì)量保證資料及有見證取樣檢測(cè)報(bào)告;

　　2)分項(xiàng)、分部和單位工程質(zhì)量評(píng)定資料和隱蔽工程驗(yàn)收記錄;

　　3)地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)及工程安全檢測(cè)報(bào)告和抽查檢測(cè);

　　4)水、電、暖、通等工程重要部位、使用功能試驗(yàn)資料及使用功能抽查檢測(cè)記錄;

　　5)工程觀感質(zhì)量。

　　3.工程竣工驗(yàn)收的監(jiān)督

　　建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)在工程竣工驗(yàn)收監(jiān)督時(shí)，重點(diǎn)對(duì)工程竣工驗(yàn)收的組織形式、驗(yàn)收程序、執(zhí)行驗(yàn)收規(guī)范情況等實(shí)行監(jiān)督。

　　(三)金融機(jī)構(gòu)對(duì)施工合同的管理

　　金融機(jī)構(gòu)對(duì)施工合同的管理，是通過對(duì)信貸管理，結(jié)算管理，當(dāng)事人的帳戶管理進(jìn)行的。金融機(jī)構(gòu)還有義務(wù)協(xié)助執(zhí)行已生效的法律文書，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　依據(jù)合同范本，訂立合同時(shí)應(yīng)注意通用條款及專用條款需明確說明的內(nèi)容。

　　編輯推薦：

　　注冊(cè)監(jiān)理工程師考試歷年真題

　　2013注冊(cè)監(jiān)理工程師輔導(dǎo)招生簡章