2020年監(jiān)理工程師《合同管理》精講講義：第九章第一節(jié)

第九章 國(guó)際工程常用合同文本簡(jiǎn)介

第一節(jié) FIDIC合同文本

【FIDIC施工合同與我國(guó)標(biāo)準(zhǔn)施工合同的區(qū)別】*

一、FIDIC合同文本簡(jiǎn)介

(一)FIDIC組織

FIDIC是國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)的法文字頭的縮寫，簡(jiǎn)稱“菲迪克”。FIDIC是最具權(quán)威的國(guó)際咨詢工程師組織。這個(gè)組織編的標(biāo)準(zhǔn)合同文本稱FIDIC合同。

二、FIDIC施工合同條件部分條款

(一)工程師

1.工程師的地位

工程師屬于雇主人員，但不同于雇主雇傭的一般人員，在施工合同履行期間獨(dú)立工作。處理施工過程中有關(guān)問題時(shí)應(yīng)保持公平的態(tài)度。

2.工程師的權(quán)力

工程師可以行使施工合同中規(guī)定的或必然隱含的權(quán)力。雇主只是授予工程師獨(dú)立作出決定的權(quán)限。除非得到承包商同意，雇主承諾不對(duì)工程師的權(quán)力做進(jìn)一步的限制。

3.助手的指示

助手相當(dāng)于我國(guó)項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)中的專業(yè)監(jiān)理工程師，工程師可以向助手指派任務(wù)和付托部分權(quán)力。助手在授權(quán)范圍內(nèi)向承包人發(fā)出的指示，具有與工程師指示同樣的效力。

承包商對(duì)工程師助手的指示有疑義時(shí)，不需要再請(qǐng)助手澄清，可直接提交工程師請(qǐng)其對(duì)該指標(biāo)予以確認(rèn)、取消或改變。

4.工程師的口頭指示

工程師或助手通常采用書面形式向承包商作出指示，但某些特殊情況可以在施工現(xiàn)場(chǎng)發(fā)出口頭指示，并在事后及時(shí)補(bǔ)發(fā)書面指示。

如果工程師未能及時(shí)補(bǔ)發(fā)書面指示，又在收到承包人將口頭指示的書面記錄要求工程師確認(rèn)的函件2個(gè)工作日內(nèi)未作出確認(rèn)或拒絕答復(fù)，則承包商的書面函件應(yīng)視為對(duì)口頭指示的書面確認(rèn)。

1.【2014年•多選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，關(guān)于工程師的說法，正確的有()。

A.工程師可以行使施工合同中規(guī)定的權(quán)力

B.工程師無權(quán)行使施工合同中隱含的權(quán)力

C.工程師在合同履行期間獨(dú)立工作

D.施工合同履行中，工程師屬于雇主人員

E.工程師應(yīng)當(dāng)以雇主的名義作出決定

2.【2018年•多選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》關(guān)于程師的地位和權(quán)力的說法，正確的有()。

A.工程師可以行使施工合同中規(guī)定的權(quán)力

B.除非承包商同意,雇主承諾不對(duì)工程師的權(quán)力作出限制

C.工程師應(yīng)當(dāng)以雇主的名義作出指示

D.工程師在施工合同履行期間獨(dú)立工作

E.工程師屬于雇主人員

3.【2014年•單選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，關(guān)于工程師助手的說法，正確的是()。

A.工程師助手無權(quán)獨(dú)立作出決定

B.工程師助手在授權(quán)范圍內(nèi)的指示效力低于工程師的指示效力

C.工程師助手可以根據(jù)施工合同的規(guī)定直接行使工程師的權(quán)力

D.承包商對(duì)工程師助手的指示有疑義時(shí)，可直接請(qǐng)示工程師確認(rèn)、取消或改變

4.【2014年•多選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，關(guān)于口頭指示的說法，正確的有()。

A.工程師可作出口頭指示

B.工程師助手可作出口頭指示

C.承包商應(yīng)在得到書面確認(rèn)后才能執(zhí)行口頭指示

D.工程師未及時(shí)補(bǔ)發(fā)書面指示，承包商應(yīng)要求書面確認(rèn)口頭指示

E.工程師未在約定時(shí)間內(nèi)答復(fù)書面確認(rèn)要求，應(yīng)視為確認(rèn)了口頭指示

本小節(jié)答案：1.ACD2.ABDE3.D4.ABDE

(二)不可預(yù)見的物質(zhì)條件

“不可預(yù)見的物質(zhì)條件”是針對(duì)簽訂合同時(shí)雇主和承包商都無法合理預(yù)見的不利于施工的外界條件影響，使承包商增加了施工成本和工期延誤，應(yīng)給承包商的損失相應(yīng)補(bǔ)償?shù)臈l款。

工程師在確定最終費(fèi)用補(bǔ)償額時(shí)，還應(yīng)當(dāng)審查承包商在過去類似部分的施工過程中，是否遇到過比招標(biāo)文件給出的更為有利的施工條件而節(jié)約施工成本的情況。如果有的話，應(yīng)在給予承包人的補(bǔ)償中扣除該部分施工節(jié)約的成本作為此事件的最終補(bǔ)償額。(不利條件要補(bǔ)償承包商，則有利條件要扣除承包商的工程款)。

【扣減施工節(jié)約成本的四個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)】*

1.承包商未依據(jù)此條款提出索賠，工程師不得對(duì)以往承包人在有利條件下施工節(jié)約的成本主動(dòng)扣減(承包商未提出索賠，工程師就不會(huì)主動(dòng)減)。

2.扣減以往節(jié)約成本部分是與本次索賠在施工性質(zhì)、施工組織和方法相類似部分(不類似的施工部位節(jié)約的成本不涉及扣除)。

3.有利部分只涉及以往，以后可能節(jié)約的部分不能作為扣除的內(nèi)容。

4.以往類似部分施工節(jié)約成本的扣除金額，最多不能大于本次索賠對(duì)承包商損失應(yīng)補(bǔ)償?shù)慕痤~(保護(hù)承包商原則)。

(三)指定分包商(1-2分)

指定分包商是指由雇主或工程師選定與承包商簽訂合同的分包商，完成招標(biāo)文件中規(guī)定承包商承包范圍以外工程施工或工作的分包人。

指定分包商的施工任務(wù)通常是承包商無力完成的特殊專業(yè)工程施工，需要使用專門技術(shù)、特殊設(shè)備和專業(yè)施工經(jīng)驗(yàn)的某項(xiàng)專業(yè)性強(qiáng)的工程。

我國(guó)標(biāo)準(zhǔn)施工合同中無指定分包商條款。

指定分包商條款的合理性，以不得損害承包商的合法利益為前提。具體表現(xiàn)為：一是招標(biāo)文件中已說明了指定分包商的工作內(nèi)容;

二是承包商有合法理由時(shí)，可以拒絕與雇主選定的具體分包單位簽訂指定分包合同;三是給指定分包商支付的工程款，從承包商投標(biāo)報(bào)價(jià)中未攤?cè)藨?yīng)回收的間接費(fèi)、稅金、風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)的暫定金額內(nèi)支出;四是承包商對(duì)指定分包商的施工協(xié)調(diào)收取相應(yīng)的管理費(fèi);

五是承包商對(duì)指定分包商的違約不承擔(dān)責(zé)任。

1.【2018年•單選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，關(guān)于指定分包商的說法，正確的是()。

A.指定分包商直接與業(yè)主訂立合同

B.指定分包商完成的施工任務(wù)應(yīng)是承包商工作的一部分

C.承包商不能收取指定分包商的施工協(xié)調(diào)管理費(fèi)

D.指定分包商對(duì)其違約獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任

2.【2016年•單選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，關(guān)于指定分包商的說法，正確的是()。

A.承包商不得拒絕與雇主選定的分包單位簽訂指定分包合同

B.承包商對(duì)指定分包商的施工協(xié)調(diào)收取相應(yīng)管理費(fèi)

C.在施工合同履行過程中雇主可根據(jù)需要指定分包內(nèi)容

D.承包商對(duì)指定分包商的違約承擔(dān)連帶責(zé)任

3.【2017年•多選題】指定分包商條款的合理性，以不得損害承包商的合法利益為前提。具體表現(xiàn)為()。

A.招標(biāo)文件中已說明了指定分包商的工作內(nèi)容

B.承包商可以任意拒絕與雇主選定的具體分包單位簽訂指定分包合同

C.給指定分包商支付的工程款，從承包商投標(biāo)報(bào)價(jià)中未攤?cè)霊?yīng)回收的間接費(fèi)、稅金、風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)的暫定金額內(nèi)支出

D.發(fā)包人對(duì)指定分包商的施工協(xié)調(diào)收取相應(yīng)的管理費(fèi)E.承包商對(duì)指定分包商的違約承擔(dān)責(zé)任

4.【2015年•多選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，為了不損害承包商的合法利益，關(guān)于指定分包商的說法，正確的有()。

A.指定分包商的工作內(nèi)容由工程師和承包商協(xié)商確定

B.承包商對(duì)指定分包商的違約不承擔(dān)責(zé)任

C.給指定分包商支付工程款不從承包商的中標(biāo)價(jià)中支出

D.承包商對(duì)指定分包商的施工協(xié)調(diào)收取相應(yīng)的管理費(fèi)

E.招標(biāo)文件中已說明指定分包商的工作內(nèi)容

本小節(jié)答案：1.D2.B3.AC4.BDE

(四)竣工試驗(yàn)

1.未能通過竣工試驗(yàn)

FIDIC施工合同:存在不合格的為非主體或關(guān)鍵工程部位，對(duì)工程運(yùn)行的功能影響不大，在雇主同意的前提下工程師可頒發(fā)工程接收證書。同意接收有缺陷的部分工程應(yīng)當(dāng)扣減相應(yīng)的金額。

1.【2014年•多選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，關(guān)于竣工試驗(yàn)的說法，正確的有()。

A.雇主可以對(duì)竣工試驗(yàn)結(jié)果作出通過的結(jié)論

B.雇主可以對(duì)竣工試驗(yàn)結(jié)果作出拒收的結(jié)論

C.雇主可以接收竣工試驗(yàn)表明存在缺陷的部分工程

D.雇主同意接收竣工試驗(yàn)有缺陷的工程應(yīng)全額支付工程款

E.實(shí)際竣工試驗(yàn)是頒發(fā)接收證書的前提

2.對(duì)竣工試驗(yàn)的干擾

承包商提交竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告后，由于雇主應(yīng)負(fù)責(zé)的外界條件不具備而不能正常進(jìn)行竣工試驗(yàn)達(dá)到14天以上，為了合理確定承包商的竣工時(shí)間和該部分工程移交雇主及時(shí)發(fā)揮效益，規(guī)定工程師應(yīng)頒發(fā)接收證書。

竣工后的補(bǔ)檢試驗(yàn)，由于是承包人投標(biāo)時(shí)無法合理預(yù)見的情況，因此補(bǔ)檢試驗(yàn)比正?？⒐ぴ囼?yàn)多出的費(fèi)用應(yīng)補(bǔ)償給承包商。

(五)工程量變化后的單價(jià)調(diào)整工程量變化后的單價(jià)調(diào)整必須同時(shí)滿足的四個(gè)條件:

(1)該部分工程在合同內(nèi)約定屬于按單價(jià)計(jì)量支付的部分;(2)該部分工作通過計(jì)量超過工程量清單中估計(jì)工程量的數(shù)量變化超過10%;(量)

(3)計(jì)量的工作數(shù)量與工程量清單中該項(xiàng)單價(jià)的乘積，超過中標(biāo)合同金額的0.01%;(總金額)(4)數(shù)量的變化導(dǎo)致該項(xiàng)工作的施工單位成本超過1%。(單位成本)

2.【2015年·單選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，可以調(diào)整合同約定單價(jià)的條件之一是:與工程量清單中估價(jià)工程量相比，實(shí)際計(jì)量的工程量變化超過()。

A.5%B.10%C.15%D.20%

(六)預(yù)付款的扣還(FIDIC合同給出量化規(guī)定)

當(dāng)已支付的工程進(jìn)度款累計(jì)金額，扣除后續(xù)支付的預(yù)付款和已扣留的保留金兩項(xiàng)款額后，達(dá)到中標(biāo)合同價(jià)減去暫列金額后的10%時(shí)，開始從后續(xù)的工程進(jìn)度款支付中回扣工程預(yù)付款。

在預(yù)付款起扣點(diǎn)后的工程進(jìn)度款支付時(shí)，按本期承包商應(yīng)得的金額中減去后續(xù)支付的預(yù)付款和應(yīng)扣保留金后款額的25%，作為本期應(yīng)扣還的預(yù)付款。

3.【2014年•單選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，當(dāng)()達(dá)到中標(biāo)合同價(jià)減去暫列金額后的10%時(shí)，開始從后續(xù)的工程進(jìn)度款支付中回扣工程預(yù)付款。

A.已支付進(jìn)度款累計(jì)金額

B.已支付進(jìn)度款累計(jì)金額，扣除后續(xù)支付的預(yù)付款

C.已支付進(jìn)度款累計(jì)金額，扣除已扣留的保留金

D.已支付進(jìn)度款累計(jì)金額，扣除后續(xù)支付的預(yù)付款和已扣留的保留金

(七)保留金的返還(兩次返還)*

我國(guó)標(biāo)準(zhǔn)施工合同中規(guī)定質(zhì)量保證金在缺陷責(zé)任期滿后返還給承包人。FIDIC《施工合同條件》規(guī)定保留金在工程師頒發(fā)工程接收證書和頒發(fā)履約證書后分兩次返還。

頒發(fā)工程接收證書后，將保留金的50%返還承包商。若為其頒發(fā)的是按合同約定分部移交工程的接收證書，則返還按分部工程價(jià)值比例計(jì)算保留金的40%。

頒發(fā)履約證書后將全部保留金返還承包商。

4.【2017年•單選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，工程師頒發(fā)工程接收證書后，雇主應(yīng)將()返還承包商。

A.保留金的50%B.保留金的70%

C.保留金的90%D.全部保留金

5.【2016年•多選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，保證金在工程款頒發(fā)()后分次返還。

A.工程移交證書B.工程接收證書C.履約證書

D.缺陷責(zé)任期終止證書E.工程保修書

【答案】BC

6.【2018年•單選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，保留金返還的正確方式是()。

A.工程師頒發(fā)工程接收證書后一次性返還

B.工程師頒工程履約證書后一次性返還

C.工程師頒工程接收證書和履約證書后分兩次返還

D.工程師頒發(fā)工程接收證書和缺陷責(zé)任期滿后分兩次返還

(八)不可抗力事件后果的責(zé)任*我國(guó)標(biāo)準(zhǔn)施工合同：發(fā)包人和承包人各自承擔(dān)本方的損失，延誤的工期相應(yīng)順延。

FIDIC《施工合同條件》是以承包商投標(biāo)時(shí)能否合理預(yù)見來劃分風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的歸屬，即由于承包商的中標(biāo)合同價(jià)內(nèi)未包括不可抗力損害的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用，因此對(duì)不可抗力的損害后果不承擔(dān)責(zé)任。由于雇主與承包商在訂立合同時(shí)均不可能預(yù)見此類事件的發(fā)生，因此由雇主承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。

7.【2017年•單選題】FIDIC《施工合同條件》是以()來劃分不可抗力的后果責(zé)任。

A.不可抗力事件發(fā)生的時(shí)點(diǎn)

B.施工現(xiàn)場(chǎng)因不可抗力受損害的人員歸屬

C.施工現(xiàn)場(chǎng)因不可抗力受損害的財(cái)產(chǎn)歸屬

D.承包商投標(biāo)時(shí)能否合理遇見

8.【2018年•多選題】根據(jù)FIDIC《施工合同條件》,關(guān)于不可抗力的說法,正確的有()。

A.以承包商投標(biāo)能否合理預(yù)見劃分風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的歸屬

B.以不可抗力發(fā)生的時(shí)點(diǎn)來劃分后果責(zé)任

C.承包商的中標(biāo)合同價(jià)中包括不可抗力損害的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用

D.雇主承擔(dān)不可抗力的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任E.承包商和雇主按人員和財(cái)產(chǎn)歸屬承擔(dān)不可抗力風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任

本小節(jié)答案：1.ABC2.B3.D4.A5.BC6.C7.D8.AD

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