2019年監(jiān)理工程師《合同管理》教材講義：第六章第一節(jié)

相關(guān)推薦：2019年監(jiān)理工程師《合同管理》第六章教材講義匯總

第六章 建設(shè)工程施工合同管理

第一節(jié) 建設(shè)工程施工合同概述

一、施工合同標準文本

(一)施工合同標準文本概述

國家發(fā)展和改革委員會、財政部、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、民用航空總局、廣播電影電視總局 9 部委聯(lián)合頒發(fā)的適用于大型復雜工程項目的《標準施工招標文件》(2007 年版) 中包括施工合同標準文本(以下簡稱“標準施工合同”)。9 部委在 2012 年又頒發(fā)了適用于工期在 12 個月之內(nèi)的《簡明標準施工招標文件》，其中包括《合同條款及格式》(以下簡稱“簡明施工合同”)。按照 9 部委聯(lián)合頒布的“標準施工招標資格預審文件和標準施工招標文件試行規(guī)定”(發(fā)改委第 56號令)要求，各行業(yè)編制的標準施工合同應不加修改地引用“通用合同條款”，即標準施工合同和簡明施工合同的通用條款廣泛適用于各類建設(shè)工程。

(二)標準施工合同的組成

標準施工合同提供了通用條款、專用條款和簽訂合同時采用的合同附件格式。

1. 通用條款

2. 專用條款

3. 合同附件格式

標準施工合同中給出的合同附件格式，是訂立合同時采用的規(guī)范化文件，包括合同協(xié)議書、履約保函和預付款保函三個文件。

(1)合同協(xié)議書

合同協(xié)議書是合同組成文件中唯一需要發(fā)包人和承包人同時簽字蓋章的法律文書，因此標準施工合同中規(guī)定了應用格式。

(2)履約保函

標準施工合同要求履約擔保采用保函的形式，給出的履約保函標準格式主要表現(xiàn)為以下兩個方面的特點 ： 1)擔保期限。擔保期限自發(fā)包人和承包人簽訂合同之日起，至簽發(fā)工程移交證書日止。沒有采用國際招標工程或使用世界銀行貸款建設(shè)工程的擔保期限至缺陷責任期滿止的規(guī)定，即擔保人對承包人保修期內(nèi)履行合同義務的行為不承擔擔保責任。

2)擔保方式。采用無條件擔保方式，即持有履約保函的發(fā)包人認為承包人有嚴重違約情況時，即可憑保函向擔保人要求予以賠償，不需承包人確認。無條件擔保有利于當出現(xiàn)承包人嚴重違約情況，由于解決合同爭議而影響后續(xù)工程的施工。標準履約擔保格式中，擔保人承諾“在本擔保有效期內(nèi)，因承包人違反合同約定的義務給你方造成經(jīng)濟損失時，我方在收到你方以書面形式提出的在擔保金額內(nèi)的賠償要求后，在 7 天內(nèi)無條件支付”。

(3)預付款擔保

標準施工合同規(guī)定的預付款擔保采用銀行保函形式，主要特點為：

1) 擔保方式。擔保方式也是采用無條件擔保形式。

2) 擔保期限。擔保期限自預付款支付給承包人起生效，至發(fā)包人簽發(fā)的進度付款證書說明已完全扣清預付款止。 3)擔保金額。擔保金額盡管在預付款擔保書內(nèi)填寫的數(shù)額與合同約定的預付款數(shù)額一致，但與履約擔保不同，當發(fā)包人在工程進度款支付中已扣除部分預付款后，擔保金額相應遞減。

(三)簡明施工合同

由于簡明施工合同適用于工期在 12 個月內(nèi)的中小工程施工，是對標準施工合同簡化的文本，通常由發(fā)包人負責材料和設(shè)備的供應，承包人僅承擔施工義務，因此合同條款較少。

舉例

1. 標準施工合同由()組成。

A.通用條款、專用條款和簽訂合同時采用的合同附件格式B.協(xié)議書、通用條款、專用條款

C. 通用條款、專用條款和履約擔保格式

D. 協(xié)議書、通用條款、專用條款和簽訂合同時采用的合同附件格式

答案：B

解析：標準施工合同提供了通用條款、專用條款和簽訂合同時采用的合同附件格式。

2. 標準施工合同中給出的合同附件格式，是訂立合同時采用的規(guī)范化文件，包括()。

A. 協(xié)議書、履約保函和預付款保函

B. 協(xié)議書、通用條款、專用條款

C. 質(zhì)量保證金、履約保函和預付款保函

D. 協(xié)議書、履約保函和質(zhì)量保證金

答案：A

解析：標準施工合同中給出的合同附件格式，是訂立合同時采用的規(guī)范化文件，包括合同協(xié)議書、履約保函和預付款保函三個文件。

3. 根據(jù)標準施工合同文本規(guī)定，關(guān)于履約保函的說法正確的是()。

A. 擔保期限自發(fā)包人和承包人簽訂合同之日起，至簽發(fā)終止缺陷責任證書日止

B. 擔保期限自實際竣工日之日起，至簽發(fā)終止缺陷責任證書日止

C. 擔保期限自發(fā)包人和承包人簽訂合同之日起，至簽發(fā)工程移交證書日止

D. 擔保期限自發(fā)包人和承包人簽訂合同之日起，至結(jié)清單生效日止。

答案：C

解析：擔保期限。擔保期限自發(fā)包人和承包人簽訂合同之日起，至簽發(fā)工程移交證書日止。沒有采用國際招標工程或使用世界銀行貸款建設(shè)工程的擔保期限至缺陷責任期滿止的規(guī)定，即擔保人對承包人保修期內(nèi)履行合同義務的行為不承擔擔保責任。

4.(2014)根據(jù)《標準施工合同》 ，履約擔保的特點有( )。

A.擔保期限自合同簽訂日起到簽發(fā)工程移交證書日止

B.采用無條件擔保方式

C.能快速解決承包方嚴重違約對施工的影響

D.能降低發(fā)包人合同風險

E.有助于加強發(fā)包人的履約責任心

【答案】AB

【解析】主要變現(xiàn)為兩個方面的特點：履約擔保的擔保期限自發(fā)包人和承包人簽訂合同之日起，至簽

發(fā)工程移交證書日止。采用無條件擔保方式。

5.(2014)根據(jù)《標準施工合同》 ，履約擔保和預付款擔保的主要區(qū)別有()

A.擔保的方式不同B.擔保的金額不同C.擔保的期限不同D.擔保的作用不同E.被擔保的主體不同

【答案】BCD

【解析】關(guān)于 A，履約擔保和預付款擔保都是采用的無條件擔保方式;關(guān)于 B，預付款擔保金額是預付款數(shù)額，與履約擔保不同，是擔保合同義務的履行，按照合同價格的比例約定;關(guān)于 C，履約擔保

的擔保期限自發(fā)包人和承包人簽訂合同之日起，至簽發(fā)工程移交證書日止。預付款擔保期限自預付款支付給承包人起生效，至發(fā)包人簽發(fā)的進度付款證書說明已完全扣清預付款止。關(guān)于 D，履約擔保是擔保履行合同義務，預付款擔保是擔保返還預付款。故E，被擔保的主體是承包人。

6.(2014) 根據(jù)《標準施工招標文件》 ，標準施工合同附件的格式文件包括( )

A.合同協(xié)議書B.通用條款C.專用條款D.履約保函E.預付款保函

【答案】ABE

【解析】標準施工合同中給出的合同附加格式，是訂立合同時采用的規(guī)范文件，包括合同協(xié)議書。履約保函和預付款保函三個文件。

相關(guān)推薦：2019年監(jiān)理工程師《合同管理》第六章教材講義匯總

二、施工合同管理有關(guān)各方的職責

(一)合同當事人

施工合同當事人是發(fā)包人和承包人，雙方按照所簽訂合同約定的義務，履行相應的責任。

(二)監(jiān)理人

標準施工合同通用條款中對監(jiān)理人的定義是，“受發(fā)包人委托對合同履行實施管理的法人或其他組織”，即屬于受發(fā)包人聘請的管理人，與承包人沒有任何利益關(guān)系。由于監(jiān)理人不是施工合同的當事人，在施工合同的履行管理中不是“獨立的第三方”，屬于發(fā)包人一方的人員，但又不同于發(fā)包人的雇員，即不是一切行為均遵照發(fā)包人的指示，而是在授權(quán)范圍內(nèi)獨立工作，以保障工程按期、按質(zhì)、按量完成發(fā)包人的最大利益為管理目標，依據(jù)合同條款的約定，公平合理地處理合同履行過程中的有關(guān)管理事項。

按照標準施工合同通用條款對監(jiān)理人的相關(guān)規(guī)定，監(jiān)理人的合同管理地位和職責主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1. 受發(fā)包人委托對施工合同的履行進行管理

(1) 在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)，負責發(fā)出指示、檢查施工質(zhì)量、控制進度等現(xiàn)場管理工作。

(2) 在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)獨立處理合同履行過程中的有關(guān)事項，行使通用條款規(guī)定的，以及具體施工合同專用條款中說明的權(quán)力。

(3) 承包人收到監(jiān)理人發(fā)出的任何指示，視為已得到發(fā)包人的批準，應遵照執(zhí)行。

(4) 在合同規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)，獨立處理或決定有關(guān)事項，如單價的合理調(diào)整、變更估價、索賠等。

2. 居于施工合同履行管理的核心地位

(1) 監(jiān)理人應按照合同條款的約定，公平合理地處理合同履行過程中涉及的有關(guān)事項。

(2) 除合同另有約定外，承包人只從總監(jiān)理工程師或被授權(quán)的監(jiān)理人員處取得指示。為了使工程施工順利開展，避免指令沖突及盡量減少合同爭議，發(fā)包人對施工工程的任何想法通過監(jiān)理人的協(xié)調(diào)指令來實現(xiàn);承包人的各種問題也首先提交監(jiān)理人，盡量減少發(fā)包人和承包人分別站在各自立場解釋合同導致爭議。

(3) “商定或確定”條款規(guī)定，總監(jiān)理工程師在協(xié)調(diào)處理合同履行過程中的有關(guān)事項時，應首先與合同當事人協(xié)商，盡量達成一致。不能達成一致時，總監(jiān)理工程師應認真研究審慎“確定”后通知當事人雙方并附詳細依據(jù)。由于監(jiān)理人不是合同當事人，因此對有關(guān)問題的處理不用決定，而用確定一詞，即表示總監(jiān)理工程師提出的方案或發(fā)出的指示并非最終不可改變，任何一方有不同意見均可按照爭議的條款解決，同時體現(xiàn)了監(jiān)理人獨立工作的性質(zhì)。

3. 監(jiān)理人的指示

監(jiān)理人給承包人發(fā)出的指示，承包人應遵照執(zhí)行。如果監(jiān)理人的指示錯誤或失誤給承包人造成損失， 則由發(fā)包人負責賠償。通用條款明確規(guī)定：

(1) 監(jiān)理人未能按合同約定發(fā)出指示、指示延誤或指示錯誤而導致承包人施工成本增加和(或)工期延誤，由發(fā)包人承擔賠償責任。

(2)監(jiān)理人無權(quán)免除或變更合同約定的發(fā)包人和承包人權(quán)利、義務和責任。由于監(jiān)理人不是合同當事人，因此合同約定應由承包人承擔的義務和責任，不因監(jiān)理人對承包人提交文件的審查或批準，對工程、材料和設(shè)備的檢查和檢驗，以及為實施監(jiān)理做出的指示等職務行為而減輕或解除。

舉例

1. 根據(jù)標準施工合同文本規(guī)定，關(guān)于監(jiān)理人的說法正確的是()。

A. 屬于受發(fā)包人聘請的管理人，與承包人沒有任何利益關(guān)系

B. 監(jiān)理人是施工合同的當事人之一

C. 在施工合同的履行管理中是“獨立的第三方”

D. 屬于發(fā)包人一方的雇員

答案：A

解析：標準施工合同通用條款中對監(jiān)理人的定義是，“受發(fā)包人委托對合同履行實施管理的法人或其他組織”，即屬于受發(fā)包人聘請的管理人，與承包人沒有任何利益關(guān)系。由于監(jiān)理人不是施工合同的當事人，在施工合同的履行管理中不是“獨立的第三方”，屬于發(fā)包人一方的人員，但又不同于發(fā)包人的雇員，即不是一切行為均遵照發(fā)包人的指示，而是在授權(quán)范圍內(nèi)獨立工作，以保障工程按期、按質(zhì)、按量完成發(fā)包人的最大利益為管理目標，依據(jù)合同條款的約定，公平合理地處理合同履行過程中的有關(guān)管理事項。

2. 按照標準施工合同通用條款對監(jiān)理人的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于監(jiān)理人在合同管理地位和職責的說法正確的是()。

A. 在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)，負責發(fā)出指示、檢查施工質(zhì)量、控制進度等現(xiàn)場管理工作

B. 在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)獨立處理合同履行過程中的有關(guān)事項

C. 承包人收到監(jiān)理人發(fā)出的任何指示，視為已得到發(fā)包人的批準，應遵照執(zhí)行

D. 監(jiān)理人應按照合同條款的約定，公正地處理合同履行過程中涉及的有關(guān)事項

E. 除合同另有約定外，承包人只從總監(jiān)理工程師或被授權(quán)的監(jiān)理人員處取得指示

答案：ABCE

解析：參見教材有關(guān)內(nèi)容。關(guān)于選項D，應將“公正地”改為“公平合理地”。

3.(2014)根據(jù)《標準施工合同 ，關(guān)于監(jiān)理人的地位和職責的說法，正確的有()。

A.監(jiān)理人是受發(fā)包人聘請的合同履行管理人

B.監(jiān)理人是施工合同履行中獨立的第三方

C.監(jiān)理人在授權(quán)范圍內(nèi)獨立開展工作

D.監(jiān)理人具有施工合同管理所有事項的決定權(quán)

E.監(jiān)理人有對承包人進行施工管理的指示權(quán)

【答案】ACE

【解析】關(guān)于A，監(jiān)理人的定義是“受發(fā)包人委托對合同履行實施管理的法人或其他組織，即屬于受發(fā)包人聘請的管理人，與承包人沒有任何利益關(guān)系;關(guān)于BC，由于監(jiān)理人不是施工合同的當事人，

在施工合同的履行管理中不是“獨立的第三方，屬于發(fā)包人一方的人員，但又不同與發(fā)包人的雇員， 即不是一切行為均遵照發(fā)包人的指示，而是在授權(quán)范圍內(nèi)獨立工作，以保障工程按期、按質(zhì)、按量完成發(fā)包人的最大利益為管理目標，依據(jù)合同條款的約定，公平合理地處理合同履行過程中的有關(guān)管理事項；關(guān)于D，監(jiān)理人不可能具有施工合同管理所有事項的決定權(quán);關(guān)于E，除合同另有約定外，承包人只從總監(jiān)理工程師或被授權(quán)的監(jiān)理人員處取得指示。為了使工程施工順利開展，避免指令沖突及盡量減少合同爭議，發(fā)包人對施工工程的任何想法通過監(jiān)理人的協(xié)調(diào)指令來實現(xiàn);承包人的各種問題也首先提交監(jiān)理人，盡量減少發(fā)包人和承包人分別站在各自立場解釋合同導致爭議。

以上就是小編整理的2019年監(jiān)理工程師《合同管理》教材講義：第六章第一節(jié)，大家在備考過程中如需歷年試題、考試大綱等備考資料，可點擊下方按鈕免費下載，更多備考資料持續(xù)更新中。