合同風險防范的基本措施?
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合同風險防范的基本措施?
答疑:
首先,施工合同談判前,承包人應設立專門的合同管理機構負責施工合同的訂閱,并實施監(jiān)督、管理、控制。要深入了解發(fā)包人的資信,經營作風和訂閱合同應當具備的相應條件。了解的主要內容應包括有權部門設計的施工圖紙,是否有計劃部門立項文件、土地、(環(huán)球網校監(jiān)理工程師頻道為您整理)規(guī)劃、建設許可手續(xù),應拆遷的是否已到位,“三通一平”工作是否已到位等。從側面調查了解發(fā)包人資信情況,特別是該工程的資金到位率,如果是開發(fā)單位應了解其主要業(yè)績。招標工程應在投標之前,對招標文件深入研究和全面分析,正確理解招標文件,吃透業(yè)主意圖和要求,全面分析投標人須知,詳細勘察現場,審查圖紙,復核工程量,分析合同條款,制定投標策略,以減少合同簽訂后的風險。
其次,合同談判或投標時,首先,施工企業(yè)在對發(fā)包人詳細了解后,認為可以承擔這項工程時,才能進行合同實質性談判。對投標工程要對合同條款認真研究,盡可能在投標書中在作出響應投標文件實持性條款的情況下,作出有利的選擇。根據發(fā)包人提出的要求,逐條進行研究,再做出是否能夠承諾。盡可能采用建設工程合同《示范文本》要依據通用條款,結合協議書和專用條款,逐條與發(fā)包人談判,部分發(fā)包人提供的非示范文本合同,往往條款不全、不完備、不具體、缺乏對業(yè)主的權利限制性條款和對承包商保護性條款,要盡可能地修改完善,這樣的合同一旦簽訂存在大量的隱含風險,最終將導致施工單位的巨大損失。減少合同簽訂過程中的漏洞,可以采用施工合同洽談權、審查權、批準權三權相對獨立,相互制約的辦法。在人員配備上,讓熟悉業(yè)主知識和精通合同的專業(yè)人員參加,大中型建設工程合同一般由業(yè)主負責起草,業(yè)主為了預防承包商的索賠,特意聘請有經驗的法律老師和工程技術顧問起草合同,一般質量較高,其中既隱含許多不利于承包人的風險責任條款,又有業(yè)主的反索賠的條款。因而要求承包人的合同談判人員既要懂工程技術,又要懂法律、經營、管理、造價財務等,因此承包人必須有精干專業(yè)的合同談判小組。在談判策略上,承包人應善于在合同中限制風險和轉移風險,達到風險在雙方中合理分配,這就要求承包商對于業(yè)主在何種情況下,可以免除責任的條款應研究透徹,做到心中有數,切忌盲目接受業(yè)主的某種免責條款。否則業(yè)主就有可以以缺乏法律和合同依據為借口,對承包人造成的損害拒絕補償,并引用免責條款推卸法律責任。使承包人蒙受嚴重經濟損失,因此,對業(yè)主的風險責任條款一定要規(guī)定得具體明確?傊罁䥽曳煞ㄒ(guī)對施工合同管理的具體規(guī)定,在合同談判過程中進行有利有節(jié)的談判尤為顯得重要。
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第三,加強合同履行時管理,由于施工合同管理貫穿于施工企業(yè)經營管理的各個環(huán)節(jié),因而履行施工合同必然涉及企業(yè)各項管理工作,施工合同一經生效,企業(yè)的各個部門都要按照各自的職權,按施工合同規(guī)定行使權利履行義務,保證施工合同的圓滿實現,這就需要制定完善的合同管理制度。在整個施工合同履行過程中,對第一項工作,施工企業(yè)都要嚴格管理,妥善安排;記錄清楚,手續(xù)齊全,否則會造成差錯引起合同糾紛,給企業(yè)帶來不應有的損失。
第四,合理轉移風險。對于預測到的合同風險,在談判和簽訂施工合同時,采取雙方合理分擔的方法。但由于一些不可預測的風險總是存在的,(環(huán)球網校監(jiān)理工程師頻道為您整理)因而合同中始終存在一定的缺陷,雙方的責權利不可能絕對平衡,承包人就存在一定的風險。因此對不可預測風險的發(fā)生,在合同履行過程中,推行索賠制度是轉移風險的有效方法,盡可能把風險降到最低程度。在實際工程中,索賠是雙向的,承包人可以向業(yè)主索賠,業(yè)主也可以向承包人索賠,但業(yè)主索賠處理比較方便。它可以通過扣撥工程款及時解決索賠問題,相反,承包人向業(yè)主索賠處理較為困難;蛞蚬こ趟髻r制度問題未普遍推廣,承發(fā)包雙方對索賠的認識都不夠深刻,作為承包人要增強市場意識、法律意識、合同意識、管理意識、經濟效益意識外,更關鍵的是要學會科學的索賠方法?茖W的索賠方法在于承包人必須熟悉索賠業(yè)務,注意索賠策略和方法,嚴格要求按合同規(guī)定要求的程度提出索賠,努力促進索賠制度得到健康地開展,把開展索賠工作成為合理合法的轉移工程風險的主要手段。
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