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合同風(fēng)險主要形態(tài)?

更新時間:2016-12-16 14:31:09 來源:環(huán)球網(wǎng)校 瀏覽36收藏10

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  問題:

  合同風(fēng)險主要形態(tài)?

  答疑:

  從施工合同的招標(biāo)及最終履行過程來看,承包方風(fēng)險呈現(xiàn)順次遞延、逐漸增加和最終顯現(xiàn)的特征。

  在施工合同訂立階段,主要是要約風(fēng)險。(環(huán)球網(wǎng)校監(jiān)理工程師頻道為您整理)訂立施工合同需要經(jīng)過要約邀請、要約和承諾階段。發(fā)包方利用承包商急于中標(biāo)的心理,可能通過編制招標(biāo)文件、對信息的高度壟斷,以及主導(dǎo)訂約過程,簽訂有利于自己一方的合同。承包方在急于中標(biāo)的情況下,通常主動或被迫承認發(fā)包方所有要求,放棄自身的一些重要權(quán)力。另外,承包方的工作失誤也不同程度地增加風(fēng)險。從形式上看,承包方對風(fēng)險具有主動接受性。在這一階段,風(fēng)險主要來自以下幾方面:一是來自發(fā)包方主體資格及相關(guān)資信方面。發(fā)包方不具備主體資格。就是說發(fā)包方?jīng)]有依法成立,這種情況不多見,但并沒有完全消失。虛假項目法人沒有獨立的項目運作資金和相應(yīng)管理能力,甚至是為了規(guī)避可能承擔(dān)的責(zé)任而設(shè)立,實際上也不具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的法人資格。承擔(dān)這類項目法人的施工項目,可能隨時被強令停工,甚至承包方的工程款都難以收回。即便通過訴訟,受到損害的權(quán)利也難以救濟。

  從項目本身來看,項目可能存在未正式列入國家、部門或地方的年度固定資產(chǎn)投資計劃,建設(shè)用地的征用工作沒有完成,施工需要的圖紙及技術(shù)資料不能滿足施工需要等情況。承擔(dān)這樣的工程不但面臨停止施工的危險,嚴(yán)重的還要強制拆除已經(jīng)施工的部位。承包方還可能遇到費用不能結(jié)回的風(fēng)險。
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  上述風(fēng)險應(yīng)當(dāng)說是淺層的,較容易辨識和防范,但是許多承包方的確疏于相關(guān)情況的核實調(diào)查工作,盲目投標(biāo),給后續(xù)的施工生產(chǎn)埋下極大的風(fēng)險。

  二是來自招標(biāo)文件方面。招標(biāo)文件是反映發(fā)包方意圖和要求的要約邀請,以此傳達出對未來投標(biāo)者提出要約的條件、要求和限制。分析起來看,其中可能有如下風(fēng)險:違法要求。如要求承包方進行墊資施工,或者變相要求墊資施工,對主體工程肢出要約的條件、要求和限制。分析起來看,其中可能有如下風(fēng)險:違法要求。如要求承包方進行墊資施工,或者變相要求墊資施工,對主體工程肢解招標(biāo)、指定分包等。

  顯失公平的要求。如提前工期獎勵很小,而延誤工期則處以高額罰金等。

  故意隱瞞對承包方提出要約有重大影響的細節(jié)問題,(環(huán)球網(wǎng)校監(jiān)理工程師頻道為您整理)使承包方產(chǎn)生誤解。資金、地質(zhì)情況,項目所在地的自然環(huán)境狀況等。

  對中標(biāo)后產(chǎn)生法律后果的重要問題。如一些發(fā)包方要求承包方提供低價中標(biāo)保證金,直到施工驗收完畢才可提取等。

  在合同簽署階段,大量風(fēng)險來自投標(biāo)文件。該階段主要是以合同的形式將承包方的承諾進行確認;另一些則是由于承包方的過失或屈服于發(fā)包方的壓力等原因新增的風(fēng)險。
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