注冊結(jié)構(gòu)工程師基礎(chǔ)考試備考講義：法規(guī)

　　第一節(jié) 建設(shè)法規(guī)

　　一、建設(shè)法規(guī)體系

　　(一)概述我國的建設(shè)法規(guī)是指由國家權(quán)力機(jī)關(guān)或其授權(quán)的行政機(jī)關(guān)制定的旨在調(diào)整國家及其有關(guān)機(jī)構(gòu)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體、公民之間，在建設(shè)活動中或建設(shè)行政管理活動中發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律、法規(guī)的統(tǒng)稱。

　　建設(shè)法規(guī)調(diào)整的社會關(guān)系主要有三種：

　　1.建設(shè)活動中的行政管理關(guān)系，如國家及其建設(shè)行政主管部門對建設(shè)項(xiàng)目的立項(xiàng)、計(jì)劃、資金籌集、設(shè)計(jì)、施工、驗(yàn)收等實(shí)行的監(jiān)督管理關(guān)系;對城鎮(zhèn)規(guī)劃與建設(shè)中的監(jiān)督管理關(guān)系;對建筑業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、市政公用事業(yè)中發(fā)生的監(jiān)督管理關(guān)系;對建筑市場的監(jiān)督管理關(guān)系等。

　　2.建設(shè)活動中的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，如建設(shè)單位、勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位、材料設(shè)備供應(yīng)單位等之間所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，通常以經(jīng)濟(jì)合同方式加以確立。

　　3.建設(shè)活動中的民事關(guān)系，如土地征用、拆遷安置，房地產(chǎn)交易中有關(guān)買賣、租賃等發(fā)生的一系列民事關(guān)系。

　　因此建設(shè)法規(guī)具有行政法、經(jīng)濟(jì)法、民法等法律性質(zhì)的綜合性部門法規(guī)。并由一系列法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章等組成建設(shè)法規(guī)體系。

　　(二)建設(shè)法規(guī)體系的組成

　　我國的建設(shè)法規(guī)體系包含行政管理和技術(shù)經(jīng)濟(jì)兩方面。本節(jié)中所指的建設(shè)法規(guī)體系，僅指行政管理方面的法律、條例和各種規(guī)章、政令。技術(shù)經(jīng)濟(jì)方面的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和定額方面的體系則在下一節(jié)闡述。

　　建設(shè)法規(guī)體系按立法權(quán)限劃分時，由五個權(quán)限層次組成：

　　1.建設(shè)法律，它是建設(shè)法規(guī)體系的核心。法律必須由立法機(jī)關(guān)制定，在我國由全國人民代表大會及其常委會頒發(fā)。如《中華人民共和國城市規(guī)劃法》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》和《中華人民共和國建筑法》等。

　　2.建設(shè)行政法規(guī)，由國務(wù)院頒發(fā)或由國務(wù)院批準(zhǔn)頒發(fā)的法規(guī)。全國各部門、各地方都必須執(zhí)行的法規(guī)。如國務(wù)院頒發(fā)的《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同條例》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《中華人民共和國注冊建筑師條例》等。

　　3.建設(shè)部門規(guī)章，由建設(shè)行政主管部門或與國務(wù)院其他部門聯(lián)合發(fā)布，在其管理權(quán)限內(nèi)適用。如《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》、《工程建設(shè)重大事故報(bào)告和調(diào)查程序規(guī)定》、《中華人民共和國注冊建筑師條例實(shí)施細(xì)則》等。

　　4.地方建設(shè)法規(guī)，由省、直轄市、自治區(qū)人民代表大會及其常務(wù)委員會制訂的法規(guī)，在其管轄區(qū)內(nèi)適用。如《上海市建筑市場管理?xiàng)l例》等。

　　5.地方建設(shè)規(guī)章，由各地方的人民政府頒發(fā)的規(guī)章、辦法，在其管轄范圍內(nèi)適用。

　　下面層次發(fā)布的法規(guī)不得與上層次法規(guī)抵觸。若有些條款與上層次法規(guī)有矛盾：如地 方法規(guī)或行政法規(guī)與法律抵觸，須報(bào)全國人民代表大會處理;地方規(guī)章與行政法規(guī)或法律 抵觸，須報(bào)國務(wù)院處理。

　　(三)建設(shè)法規(guī)中的法律關(guān)系、法律責(zé)任和法律監(jiān)督

　　1.建設(shè)法規(guī)中的法律關(guān)系

　　建設(shè)法規(guī)中的法律關(guān)系由三要素組成：

　　(1)主體――參與建設(shè)方面法律關(guān)系的當(dāng)事人。

　　(2)內(nèi)容一法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)。

　　(3)客體――主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的事物，如建設(shè)工程、設(shè)計(jì)、施工等活動?！队捎诮ㄔO(shè)活動中法律關(guān)系主體的廣泛性和法規(guī)的多樣性，因此其法律關(guān)系有明確的綜合性。

　　在建設(shè)活動中，作為法律關(guān)系的權(quán)利主體，應(yīng)當(dāng)履行自己的義務(wù)，也必須行使自己的權(quán)利。例如，建設(shè)單位有向因過錯造成延期竣工的施工單位請求違約金和賠償金的權(quán)利，而這種權(quán)利恰恰就是建設(shè)單位履行按期完成項(xiàng)目建設(shè)計(jì)劃的義務(wù)的保證。如果建設(shè)單位放棄請求違約金和賠償金的權(quán)利，不僅使建設(shè)單位本身受損失，而且會因延期交付使用，給國家造成損失。所以任何一個組織，當(dāng)它放棄自己應(yīng)享有的民事權(quán)利時，也應(yīng)受到國家的干預(yù)，甚至受到法律上的制裁。

　　2.建設(shè)法規(guī)中的法律責(zé)任與制裁

　　(1)任何法律規(guī)范都是由假定、行為規(guī)則和制裁三個方面的要素組成的。

　　假定是指法律關(guān)系的主體行為產(chǎn)生的條件和原因。

　　行為規(guī)則是法律規(guī)范允許、禁止或要求人們實(shí)施的行為。建設(shè)法規(guī)規(guī)定在建設(shè)活動 中，哪些是法律允許的合法行為，哪些是法律不允許的、禁止的違法行為。違法行為引起 的法律責(zé)任，法律都予以制裁。

　　制裁是司法機(jī)關(guān)和國家行政機(jī)關(guān)根據(jù)違法行為產(chǎn)生的法律責(zé)任而采取的法律措施。

　　(2)建設(shè)活動中的法律責(zé)任有民事法律責(zé)任，行政法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任

　　民事法律責(zé)任的產(chǎn)生一定要具備下述三方面的條件：

　　1)民事違法行為的發(fā)生。如不履行建筑工程承包合同義務(wù)或基本建設(shè)中的侵權(quán)行為。

　　2)違法行為和損害事實(shí)的因果關(guān)系。行為人只對自己所實(shí)施違法行為造成的損害 (財(cái)產(chǎn)損失)負(fù)責(zé)，對于并非自己的違法行為引起的損失，是不承擔(dān)民事法律責(zé)任的。

　　3)行為人的過錯。只有當(dāng)行為人因自己的過錯實(shí)施了違法行為，因此行為造成了損害后果，行為人才承擔(dān)民事法律責(zé)任。工程質(zhì)量不合格，未按合同規(guī)定時間提供原材料、設(shè)備等都應(yīng)承擔(dān)民事法律責(zé)任。

　　行政法律責(zé)任主要發(fā)生在組織、管理基本建設(shè)過程中行政法律關(guān)系主體實(shí)施的違法行 為。不管是管理者、被管理者發(fā)生行政過錯，如基本建設(shè)決策，基本建設(shè)計(jì)劃的制訂與實(shí)施中的違法行為，都要負(fù)行政法律責(zé)任。

　　刑事法律責(zé)任是違法行為構(gòu)成犯罪時所產(chǎn)生的法律責(zé)任。

　　(3)所有的法規(guī)都有制裁措施的規(guī)定。在民事法律制裁方面，常以工商行政管理機(jī)構(gòu)仲裁方式制裁，不服制裁的可以向法院起訴，當(dāng)然也可直接向人民法院提起訴訟。

　　行政法律制裁方面，依照《中華人民共和國行政處罰法》和《建設(shè)行政處罰程序暫行規(guī)定》等辦理。

　　刑事法律制裁則比照刑法規(guī)定辦理。

　　(一)建筑許可方面的規(guī)定

　　建筑許可包括工程許可和從業(yè)資格兩部分。主要的配套規(guī)定有《建筑工程施工許可管理辦法》(建設(shè)部2001年發(fā)布)、《工程建設(shè)項(xiàng)目報(bào)建管理辦法》(建設(shè)部1994年發(fā)布)、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(建設(shè)部2007年發(fā)布)《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(建設(shè)部2007年發(fā)布)?！吨腥A人民共和國注冊建筑師條例實(shí)施細(xì)則》(建設(shè)部2008年發(fā)布)、《勘查、設(shè)計(jì)注冊工程師管理規(guī)定》(建設(shè)部2005年發(fā)布)、《注冊結(jié)構(gòu)工程師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》(建設(shè)部1997年發(fā)布)、《建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》(人事部、建設(shè)部2002年發(fā)布)等。

　　1.工程許可

　　建設(shè)單位在建設(shè)工程立項(xiàng)文件被批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門或其授權(quán)的部門辦理報(bào)建手續(xù)。

　　在工程開工前，建設(shè)單位必須向建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)的部門申請領(lǐng)取建設(shè)工程施工許可證，未領(lǐng)施工許可證的不得開工。

　　“建筑法”規(guī)定了領(lǐng)取施工許可證的條件：

　　(1)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù);

　　(2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證;

　　(3)需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求;

　　(4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè);

　　(5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料;

　　(6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施;

　　(7)建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí);

　　(8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　建設(shè)單位取得施工許可證后，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起三個月內(nèi)組織開工;因故不能按期開工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在期滿前向發(fā)證部門說明理由，申請延期。不按期開工又不按期申請延期的，已批準(zhǔn)的施工許可證自行廢止。

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