2021年二級建造師《施工管理》施工合同的索賠重要考點

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2021年二級建造師《施工管理》施工合同的索賠重要考點

考點一 ：索賠的依據(jù)和證據(jù)

一、業(yè)主可以向承包商提出索賠要求，承包商也可以向業(yè)主提出索賠要求，當一方向另一方提出索賠要求，被索賠方應采取適當?shù)姆瘩g、應對和防范措施，這稱為反索賠。

二、 索賠的依據(jù)主要有：合同文件，法律、法規(guī)，工程建設慣例。

三、 索賠證據(jù)應該具有真實性、及時性、全面性、關聯(lián)性、有效性。

四、常見的索賠證據(jù)主要有:

1. 各種合同文件，包括施工合同協(xié)議書及其附件、中標通知書、投標書、技術規(guī)范等;

2. 經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人批準的施工進度計劃、施工方案等;

3. 施工日記和現(xiàn)場記錄;

4. 工程有關照片和錄像等;

5. 備忘錄，對監(jiān)理人或業(yè)主的口頭指示和電話應隨時用書面記錄，并請給予書面確定;

6. 發(fā)包人或監(jiān)理人簽認的簽證;

7. 工程各種往來函件、通知、答復等;

8. 工程各項會議記錄;

9. 發(fā)包人或監(jiān)理人發(fā)布的各種書面指令和確認書，以及承包人的要求、請求、通知書等;

10. 氣象報告和資料;

11. 投標前發(fā)包人提供的參考資料和現(xiàn)場資料;

12. 各類驗收報告和技術鑒定等;

13. 工程核算資料、財務報表、財務憑證等;

14. 其他，如官方發(fā)布的物價指標、匯率、規(guī)定等。

五、承包商可以提起索賠的事件有：

1. 發(fā)包人違反合同給承包人造成時間、費用的損失;

2. 因工程變更(含設計變更、發(fā)包人提出的工程變更、監(jiān)理工程師提出的工程變更，以及承包人提出并經(jīng)監(jiān)理工程師批準的工程變更)造成時間、費用的損失;

3. 由于監(jiān)理工程師對合同文件歧義解釋、技術資料不確切，或由于不可抗力導致施工條件的改變，造成時間、費用的增加;

4. 發(fā)包人提出提前完成項目或縮短工期而造成承包人的費用增加;

5. 發(fā)包人延誤支付期限造成承包人的損失;

6.合同規(guī)定以外的項目進行檢驗并合格，或非承包人的原因?qū)е马椖咳毕莸男迯退l(fā)生的損失或費用：

7. 非承包人的原因?qū)е鹿こ虝簳r停工;

8. 物價上漲，法規(guī)變化及其他。

六、索賠成立的前提條件：

1. 與合同對照，時間己造成了承包人工程項目成本的額外支出，或直接工期損失：

2. 造成費用增加或工期損失的原因，按合同約定不屬于承包人的行為責任或風險責任;

3. 承包人按合同規(guī)定的程序和時間提交索賠意向通知和索賠報告。

這三個條件必須同時具備，缺一不可。

考點二：掌握施工合同索賠的程序★★★

一、首先要提出索賠意向，用書面形式及時通知發(fā)包人或者工程師(監(jiān)理人)，這是索賠工作程序的第一步。

二、一般索賠意向通知僅僅表明索賠的意向，應該盡量簡明扼要，涉及索賠內(nèi)容，但不涉及索賠金額。

三、 向發(fā)包人提出索賠的程序

1. 承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，索賠事件具有持續(xù)影響的，應按合理的時間間隔向發(fā)包人提交延續(xù)索賠通知。

2. 承包人應在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，向監(jiān)理人正式遞交索賠通知書。索賠通知書應詳細說明索賠理由以及要求追加的付款金額和(或)延長的工期。

3.在索賠事件影響結(jié)束后的28天內(nèi)，承包人應向監(jiān)理人遞交最終索賠通知書。

四、 索賠文件的主要內(nèi)容包括以下幾個方面：

1.總述部分;

2.論證部分(關鍵部分);

3.索賠款項(或工期)計算部分;

4.證據(jù)部分

五、 索賠文件的審核

1. 索賠文件應該交由工程師(監(jiān)理人)審核。

2. 承包人提出索賠的處理程序如下：

(1)監(jiān)理人收到承包人提交的索賠通知書后，應及時審查索賠通知書的內(nèi)容、檢驗承包人的記錄和證明材料，必要時監(jiān)理人可要求承包人提交全部原始記錄副本。

(2) 監(jiān)理人在收到索賠通知書或有關索賠的進一步證明村料后的42天內(nèi)，將索賠處理結(jié)果答復承包人。

(3) 承包人接受索賠處理結(jié)果的，發(fā)包人應在做出索賠處理結(jié)果答復后28天內(nèi)完成賠付。

六、承包人提出索賠的期限

1. 承包人按合同約定接受了竣工付款證書后，應被認為已無權再提出在合同工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠。

2. 承包人按合同約定提交的最終結(jié)清申請單中，只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限自接受最終結(jié)清證書時終止。

七、 反索賠

一是防止對方提出索賠，二是反擊或反駁對方的索賠要求。

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