2021年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》考前總結(jié)第六章必備知識(shí)（第二部分）

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第六章公司法律制度(下)

考點(diǎn)6：公司決議的效力

在這個(gè)知識(shí)點(diǎn)我們主要給大家談到三種效力樣態(tài)，分別是不成立、無效和可撤銷，我們要把它的情形做到耳熟能詳。

1、不成立：

不成立的情形主要有四種：沒開會(huì)、沒表決、開會(huì)了人不夠、表決了人不夠。

其中，沒開會(huì)有一種例外的情形，就是全體股東對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行了一個(gè)決議，而且大家通過傳簽的方式所有的股東都簽字、蓋章了，這是即使沒有開會(huì)公司決議也可以成立的例外。

關(guān)于決議不成立的規(guī)定是出現(xiàn)在公司法司法解釋四里邊的，前幾年有一波考查熱度，所以大家會(huì)發(fā)現(xiàn)在歷年真題里邊關(guān)于不成立的考查可能相對(duì)力度會(huì)大一點(diǎn)。

2、無效和可撤銷：

大家需要重點(diǎn)區(qū)分一下。如果決議在內(nèi)容上違反法律、行政法規(guī)，就會(huì)導(dǎo)致無效;如果僅僅是內(nèi)容違反章程或者程序的事項(xiàng)出了問題，比如程序違法或違反公司章程，這些會(huì)導(dǎo)致公司決議的可撤銷。

3、提起訴訟時(shí)原告資格問題：

按照公司法及其司法解釋，公司決議不成立和無效，原告可以是公司股東、董事或監(jiān)事。關(guān)于無效這一點(diǎn)，教材又有一定的擴(kuò)張，比如公司的高級(jí)管理人員、員工、債權(quán)人，如果確實(shí)有利害關(guān)系，他們也享有原告資格。

如果是公司決議的可撤銷之訴，原告的主體必須嚴(yán)格的限定在起訴的時(shí)候要具有公司的股東資格，而且必須在決議之日起60日內(nèi)提起訴訟，如果超出期限，訴權(quán)就灰飛煙滅了。

所以這個(gè)60日，其實(shí)是一個(gè)除斥期間。而且股東有權(quán)利也是不能濫用的，如果僅僅是程序上的輕微瑕疵，對(duì)決議沒有實(shí)質(zhì)性的影響，那么對(duì)于股東提出撤銷公司決議的訴訟請(qǐng)求，人民法院不予支持。

4、公司決議效力相關(guān)訴訟的被告是公司。

考點(diǎn)7：司法強(qiáng)制解散

1、解散公司訴訟的法定情形

大家要抓住最實(shí)質(zhì)性的要點(diǎn)來記憶，比如連續(xù)2年不開會(huì)，連續(xù)2年沒有辦法做出有效決議，或者董事長(zhǎng)期沖突，沒有辦法通過股東會(huì)、股東大會(huì)來解決。

這些是司法解釋中給出的法定情形，這里要注意一些典型的迷惑選項(xiàng)，大家一定要正反結(jié)合的來記憶，比如股東知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)受損、公司已經(jīng)資不抵債、被吊銷了營業(yè)執(zhí)照還沒有進(jìn)行清算等等。

2、訴訟請(qǐng)求

股東既請(qǐng)求解散公司，又請(qǐng)求對(duì)公司進(jìn)行清算，對(duì)于清算的請(qǐng)求，人民法院不予受理。因?yàn)橹挥泄鞠冉馍?，才可能進(jìn)入清算的環(huán)節(jié)。

所以，這里我們著重要解決的問題還是是否將公司解散這樣一個(gè)實(shí)質(zhì)性的問題。

3、注重調(diào)解

人民法院在審理解散公司訴訟的時(shí)候應(yīng)該是注重調(diào)解，通過多元化的方式來解決問題，盡可能使公司繼續(xù)存續(xù)。

比如說可以要求部分股東轉(zhuǎn)讓自己的股份，可以是公司回購，可以由其他股東購買，也可以由他人進(jìn)行購買。

如果是公司回購的話，注意一定要在調(diào)解書生效之日起6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。除了轉(zhuǎn)讓股份之外，還可以通過減資、分立的方式來解決問題。

考點(diǎn)8：公積金

公積金的問題，探討的無外乎提取和使用。從框架上，我們把它分為資本公積和盈余公積，盈余公積又進(jìn)一步分為法定和任意。

考試的時(shí)候這一部分內(nèi)容難度并不是特別大，但是大家發(fā)現(xiàn)了，每年在這里也還是會(huì)有一道客觀題考到大家。希望大家能夠結(jié)合這個(gè)框架圖把內(nèi)容掌握好。

1、提取

從提取的角度來看，資本公積無外乎兩項(xiàng)，一個(gè)是股份發(fā)行所得的溢價(jià)款，一個(gè)是所謂的其他。

對(duì)于法定盈余公積，每年提取稅后利潤(rùn)的10%，如果累計(jì)額達(dá)到公司注冊(cè)資本50%以上的，可以不再提取。

對(duì)于任意盈余公積，如果想提取，必須經(jīng)過股東會(huì)或股東大會(huì)的決議。

2、使用用途

資本公積只有兩個(gè)用途：擴(kuò)大公司的生產(chǎn)經(jīng)營、轉(zhuǎn)增資本。不可以用于彌補(bǔ)虧損。

法定盈余公積三個(gè)用途都可以：擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營、轉(zhuǎn)增資本、彌補(bǔ)虧損。只不過在轉(zhuǎn)增資本的時(shí)候有一個(gè)規(guī)則：所留存的法定公積不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%。

任意盈余公積就是三個(gè)用途都可以：可擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營、轉(zhuǎn)增資本和彌補(bǔ)虧損。

考點(diǎn)9：有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓

關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，我們與大家探討四個(gè)方面的問題，首先是一個(gè)真正轉(zhuǎn)讓的問題，第二個(gè)是人民法院的強(qiáng)制執(zhí)行，第三個(gè)是繼承，最后是一股二賣。其中最重要的是轉(zhuǎn)讓，是我們花費(fèi)時(shí)間最多的內(nèi)容。

1、轉(zhuǎn)讓

在轉(zhuǎn)讓時(shí)我們要緊盯是對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓還是對(duì)外轉(zhuǎn)讓。對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓由于沒有破壞有限責(zé)任公司人的屬性，因此我們就是可以相互轉(zhuǎn)讓全部或部分股權(quán)。

對(duì)外轉(zhuǎn)讓首先有一個(gè)前置性條件——必須經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。在征求意見的時(shí)候可以是書面，或者是其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式。

自接到通知之日起30日沒有回復(fù)，視為同意。如果半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買股權(quán)，不去購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。接下來會(huì)涉及到優(yōu)先購買權(quán)的問題，優(yōu)先購買權(quán)首先它是以知情權(quán)為基礎(chǔ)，因此必須通知;

第二，優(yōu)先購買權(quán)強(qiáng)調(diào)的一定是同等條件下的優(yōu)先購買權(quán);然后再來注意一下優(yōu)先購買權(quán)行使的期限，三個(gè)層次：第一層次是公司章程、第二是通知、第三十30日。我們?cè)瓌t上是允許轉(zhuǎn)讓的股東反悔的，要是應(yīng)當(dāng)賠償別人的合理損失。

如果優(yōu)先購買權(quán)被損害，我們可以主張大大方方的來行使優(yōu)先購買權(quán)，但是要注意有30日和1年的時(shí)間限制。但是不能主張轉(zhuǎn)讓合同無效或者股權(quán)這個(gè)行為的效力等，這樣的一些損人不利己的事情我們?cè)瓌t上是不可以的。

2、人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

在這個(gè)環(huán)節(jié)兩個(gè)關(guān)鍵詞要抓?。旱谝?，我們要通知公司和全體股東;第二，行使優(yōu)先購買權(quán)的時(shí)間只有20天。

3、繼承

原則上可以由合法繼承人繼承股東資格，但是公司章程另有規(guī)定的除外。

4、一股二賣

在這里按照善意取得制度對(duì)它進(jìn)行處理就可以了。

考點(diǎn)10：股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓

1、公司股份的轉(zhuǎn)讓

對(duì)于一個(gè)股份公司而言，股東轉(zhuǎn)讓自己手里所持的股份是他天然的一項(xiàng)股東權(quán)利，但是有一些主體他的身份、性質(zhì)太特殊了，因此有必要對(duì)其股份轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制。所以在這里給大家講解了一些限制性的規(guī)定。

①發(fā)起人：

自公司成立之日起1年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;

②老股東或原始股東：

指的是公司IPO以前已經(jīng)是公司股東的，所持有的公司股票從公司在證券交易所上市交易之日起1年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

③董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

在職的董監(jiān)高，公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;可以轉(zhuǎn)讓后，每年轉(zhuǎn)讓的股份也不能超過其所持有的本公司股份總數(shù)的25%;

如果是上市公司的董監(jiān)高，持股的數(shù)量小于等于1000股，可以一次性轉(zhuǎn)讓，這里大家要注意只是不受比例的限制，時(shí)間的限制還是要受的;對(duì)于上市公司而言，在信息披露敏感期之內(nèi)董監(jiān)高是不得買賣本公司股票的。

董監(jiān)高如果離職，離職后的半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

接下來給大家介紹了原則上，公司是不能收購自身股票的，但是有六種例外的情形。

2、六種例外的情形

這里在考試當(dāng)中最大可能性的還是能夠收購自身股份的六種情形，分別是減資、合并、異議股東回購請(qǐng)求權(quán)、員工持股計(jì)劃和股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃、可轉(zhuǎn)債行權(quán)、為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益必須。

①?zèng)Q議：

如果是減資、合并，是由股東大會(huì)來決議。最后三個(gè)事項(xiàng)，可以通過公司章程規(guī)定，或者股東大會(huì)的授權(quán)，有2/3以上董事出席的董事會(huì)會(huì)議來進(jìn)行決議。

大家要注意，這個(gè)2/3修飾的僅僅是我們舉行和召開會(huì)議的條件，并不是決議規(guī)則。另外，這三個(gè)事項(xiàng)如果是上市公司的話，應(yīng)該是通過公開的集中交易方式來進(jìn)行。另外，這三個(gè)事項(xiàng)我們回購的比例必須小于等于10%。

②轉(zhuǎn)讓和注銷的時(shí)間：

如果是減資，要在10日內(nèi)注銷;

合并和異議股東回購請(qǐng)求權(quán)是6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷;最后的三種情形是在3年之內(nèi)。

3、公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

特別提醒！

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