2020年成人高考專升本民法考前輔導(dǎo)19

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2020年成人高考專升本民法考前輔導(dǎo)19

占有

1占有的概念起源于羅馬法。

2占有 是指占有人對物有事實上管領(lǐng)力的事實。

3占有的特征：a占有的客體為物 b占有為法律所保護的事實 c占有的成立須占有人對標(biāo)的物有事實上的處分權(quán)

4占有的分類：

a是否有法律根據(jù)或原因――有權(quán)占有和無權(quán)占有

b占有的人數(shù)――單獨占有和共同占有

c占有人是否以所以的意思進(jìn)行占有――自主占有和他主占有

d占有人是否對標(biāo)的物直接進(jìn)行事實上的管領(lǐng)――直接占有和間接占有

e占有人的主觀狀態(tài)――善意占有和惡意占有

第四篇 債權(quán)

債與債法概述

1債 是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

2債的特征：債是一種財產(chǎn)法律關(guān)系 債是特定的當(dāng)事人之間的法律關(guān)系 債是以特定行為(給付)為客體的法律關(guān)系

3債的要素：

a債的主體――權(quán)利主體和義務(wù)主體

b債的內(nèi)容――債權(quán)(核心)債務(wù)

c債的客體――給付

4債權(quán)特征：債權(quán)是請求權(quán) 債權(quán)是相對權(quán) 債權(quán)的設(shè)定具有任意性 債權(quán)具有期限性

5給付特征：給付須合法 給付須確定 給付須適格

6給付的具體方式(標(biāo)的的分類)：支付金錢 支付財產(chǎn) 提供勞務(wù) 完成工作或提交成果 轉(zhuǎn)移權(quán)利 不作為

7債法 是指調(diào)整債權(quán)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

8債法的特征：債法是財產(chǎn)法 關(guān)于財產(chǎn)交換關(guān)系的法 具有任意性 具有同一性

9債的分類：

a發(fā)生原因及債的內(nèi)容是否以當(dāng)事人的意志決定――法定之債與意定之債

b標(biāo)的物屬性得不同――特定物之債與種類物之債

c債得主體雙方人數(shù)――單一之債與多數(shù)人之債

d各方各自享有得權(quán)利或承擔(dān)得義務(wù)及相互間關(guān)系――按份之債與連帶之債

e債的標(biāo)的有無選擇性――簡單之債和選擇之債

f兩個債之間的關(guān)系――主債和從債

g債務(wù)人的義務(wù)是提供財物還是提供勞務(wù)――財物之債與勞務(wù)之債

10法定之債包括侵權(quán)損害賠償之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債及締約過失之債。

11意定之債主要是指合同之債。

12按份之債的各債務(wù)人只對自己分擔(dān)的債務(wù)份額負(fù)清償責(zé)任，債權(quán)人物權(quán)請求各債務(wù)人清償全部債務(wù)。

12在連帶責(zé)任中，連帶債權(quán)人在任何一任接受了全部履行，或者連帶債務(wù)人的任何一任清償了全部債務(wù)時，雖然原債歸于消滅，但連帶債權(quán)人人或連帶債務(wù)人之間則會產(chǎn)生新的按份之債。

14主債是從債存在的依據(jù)，從債的效力決定于主債的效力，主債消滅從債也隨之消滅。

15債的發(fā)生

16債的發(fā)生 是指債權(quán)債務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生，即一項特定的、新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在當(dāng)事人之間得以創(chuàng)新。

17債的發(fā)生原因：合同 不當(dāng)?shù)美?無因管理 侵權(quán)行為 締約過失

18無因管理 是指沒有法定得或者約定得義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)得法律事實。

19作為債的發(fā)生根據(jù)得法律事實，無因管理屬于合法得事實行為。

20無因管理得成立要件：管理他人事務(wù) 有為他人利益管理得意思 沒有法定或約定得義務(wù)

21無因管理管理人的義務(wù)：適當(dāng)管理義務(wù) 通知義務(wù) 保管與結(jié)算義務(wù)

22無因管理本人的義務(wù)：償還必要費用 補償損失 清償必要債務(wù)

23不當(dāng)?shù)美?是指沒有合法根據(jù)取得利益而使他人受到損失的事實。

24不當(dāng)?shù)美鳛橐饌l(fā)生的法律事實，其性質(zhì)屬于法律事實中的事件而非行為。

25不當(dāng)?shù)美某闪⒁喉氁环绞苡欣?須他方受有損失 須一方受利益與他方受損失間有因果關(guān)系 須無合法根據(jù)

26不當(dāng)?shù)美幕绢愋停?/p>

一、應(yīng)給付而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?/p>

a給付的目的自始不存在

b給付的目的嗣后不存在

二、基于給付以外的事實而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?/p>

a基于受益人自己的行為而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?/p>

b基于受損人的行為而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?/p>

c基于第三人的行為而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?/p>

d基于自然事件而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?/p>

e基于法律規(guī)定而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?/p>

27當(dāng)事人依法雖沒有給付義務(wù)而給付，另一方的得利也不為不當(dāng)?shù)美?/p>

a履行道德義務(wù)而給付

b為履行未到期債務(wù)而交付財產(chǎn)

c明知無給付義務(wù)而交付的財產(chǎn)

d因不法債務(wù)交付的財產(chǎn)

28不當(dāng)?shù)美故芤嫒伺c受損人之間發(fā)生不當(dāng)?shù)美膫鶛?quán)債務(wù)關(guān)系，受損人享有請求返還不當(dāng)?shù)美臋?quán)利。

29債的效力

30債的效力 是指因債而產(chǎn)生的對當(dāng)事人雙方的法律約束力。

31債的效力分類：

a債的效力是否涉及一切債的關(guān)系――一般效力與特殊效力

b債的效力的內(nèi)容――積極效力與消極效力

c是否涉及第三人――對內(nèi)效力與對外效力

32債的履行 是指債務(wù)人按照合同的約定或者法律的規(guī)定而全面履行自己所承擔(dān)的義務(wù)的行為

33債的履行的內(nèi)容：履行給付義務(wù) 履行附隨義務(wù)

34附隨義務(wù)包括：注意義務(wù) 告知和通知義務(wù) 照顧義務(wù) 協(xié)助義務(wù) 保密義務(wù) 不作為義務(wù)

35債的履行的原則：實際履行原則 誠實行用原則

36債務(wù)不履行有四種形態(tài)：給付不能、給付拒絕、不完全給付、給付遲延。

37給付不能的法律后果：

一、在因可歸責(zé)于債務(wù)人的事由而履行不能時，其效力

a債務(wù)人免除履行原債務(wù)的義務(wù)。

b債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)債務(wù)不履行的違約金或者損害賠償責(zé)任。

c在合同之債，債權(quán)人可因債務(wù)人的給付不能解除合同，并請求損害賠償。

二、在因不可歸責(zé)于債務(wù)人的事由而履行不能時，其效力

a債務(wù)人免除履行原債務(wù)的義務(wù)，且不承擔(dān)不履行債務(wù)的責(zé)任。

b債務(wù)人因不履行債務(wù)的事由而對第三人有損害賠償請求權(quán)時，債權(quán)人得請求債務(wù)人讓與該請求權(quán)或交付其所受領(lǐng)的賠償物。

38給付拒絕的法律后果：

a對于已屆履行期的給付拒絕，債權(quán)人有權(quán)要求強制履行或采取補救措施，并有權(quán)請求損害賠償。

b對于未屆履行期的給付拒絕，債權(quán)人不必等到履行期屆至?xí)r再主張債務(wù)不履行的責(zé)任，債權(quán)人可即時解除合同，并請求賠償因債務(wù)人拒絕履行所造成的損害。

c再有擔(dān)保的債務(wù)，當(dāng)債務(wù)人明確拒絕履行時債權(quán)人即可請求保證人履行債務(wù)，或者拍賣擔(dān)保物，實現(xiàn)債權(quán)。

39給付延遲的構(gòu)成要件：債務(wù)履行期已屆滿 給付須可能 須有可歸責(zé)于債務(wù)人的事由

40給付延遲的法律后果：a在合同之債，債權(quán)人有解除合同的權(quán)利。

b接受強制履行。

c債務(wù)人向債權(quán)人支付違約金和損害賠償金。

d對遲延期間發(fā)生的不可抗力負(fù)責(zé)。

41不完全給付的構(gòu)成要件：須有履行行為 須債務(wù)人的履行不當(dāng) 須可歸責(zé)于債務(wù)人

42不完全履行的法律后果：

a對于在清償期內(nèi)尚可補正的不完全給付，債務(wù)人有補正其為完全給付的責(zé)任;如補正的給付已過清償期間，債務(wù)人就補正的給付負(fù)給付延遲的責(zé)任。

b對于不能補正的不完全給付，債務(wù)人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。

43受領(lǐng) 是指債權(quán)人接受債務(wù)人履行的行為。

44受領(lǐng)延遲 又稱債權(quán)人延遲，指債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)且能夠受領(lǐng)而不為受領(lǐng)或客觀上不能受領(lǐng)。

45受領(lǐng)延遲的構(gòu)成要件：

a債務(wù)的履行需要債權(quán)人的協(xié)助

b債務(wù)已屆履行期

c債務(wù)人已提出履行或已實際履行

d債權(quán)人不為或者不能受領(lǐng)

46若債務(wù)人因債權(quán)人的受領(lǐng)延遲而發(fā)生費用增加或受到其他損害的，可以要求債權(quán)人予以賠償

47債的保全：是指法律為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請求法院撤銷債務(wù)人單方實施或與第三人實施的法律行為的法律制度。

48債權(quán)人的代位權(quán) 是指債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利之權(quán)利。

49代位權(quán)的成立要件： a債務(wù)人須對第三人享有權(quán)利

b債務(wù)人怠于行使其權(quán)利

c債務(wù)人以陷于延遲

d有保全債權(quán)的必要

50債權(quán)人的撤銷權(quán) 是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請求法院予以撤銷的權(quán)利。

51撤銷權(quán)的成立要件：

A客觀要件 a須有債務(wù)人減少財產(chǎn)的行為 b須債務(wù)人的行為有害債權(quán)

c債務(wù)人的行為須以財產(chǎn)為標(biāo)的 d債務(wù)人的行為須在債權(quán)成立后所為

B主觀要件 a以債務(wù)人主觀上有惡意為要件

52債的擔(dān)保 是指對于已成立的債權(quán)債務(wù)關(guān)系所提供的確保債權(quán)實現(xiàn)的保障。

53債的擔(dān)保的特征：債的擔(dān)保具有從屬性、自愿性、明確的目的性

54債的擔(dān)保的方式有保證、定金、抵押、質(zhì)押、留置五種。

55保證 是指由第三人向債權(quán)人擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，由其負(fù)責(zé)履行債的全部或一部的一種擔(dān)保5方式。

56保證的特征：

a保證本身是一種合同關(guān)系，是第三人與債權(quán)人簽訂的關(guān)于保證債務(wù)人履行債務(wù)的一種從屬性的合同。

b一般的保證合同雖然與其所擔(dān)保的債權(quán)密不可分，但保證人并非主債當(dāng)事人

57保證的成立條件：a保證人應(yīng)當(dāng)是具有代償能力的人

b保證人有承擔(dān)保證責(zé)任的明確意思表示

c保證合同應(yīng)采取書面形式

58保證的方法有：一般保證、連帶責(zé)任保證

59一般保證 是指當(dāng)事人在保證合同中約定，只有在債務(wù)人不能履行債務(wù)時，才由保證人代為履行的保證方式。

60連帶責(zé)任保證 是指債務(wù)人在主合同規(guī)定履行期屆滿而沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債

務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人承擔(dān)責(zé)任。

61當(dāng)事人可以在保證合同中約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間，未約定的一般保證為主債務(wù)履行期屆滿之日起如果當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確，則按連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

62保證擔(dān)保的范圍包括主債及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。

63保證責(zé)任的期間一般為6個月。

63如果債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同，應(yīng)取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

64如果債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)給第三人，應(yīng)取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

65最高額保證 是指保證人于約定的最高債權(quán)額的限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)所提供的保證。

66保證的消滅：主債務(wù)消滅 保證責(zé)任期間屆滿 保證合同解除 保證責(zé)任免除

67保證責(zé)任法定免除情形：

a主合同當(dāng)事人雙方惡意串通，騙取保證人提供保證的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。

b主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。

c債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)而未經(jīng)保證人書面同意的。

d債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主債務(wù)而未經(jīng)保證人同意的。

e債同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的情況下，債權(quán)人放棄物的擔(dān)保時，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。

68定金 是指合同當(dāng)事人一方以保證債務(wù)履行為目的，于合同成立時或未履行前，預(yù)先給付對方的一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。

69給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

70定金的性質(zhì)：證約性質(zhì) 預(yù)先給付的性質(zhì) 擔(dān)保性質(zhì)

71當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

72定金的成立條件：

a定金合同以主合同(主債)的有效成立為前提。

b定金合同以定金的交付為成立要件。

c定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%

d定金的給付標(biāo)的原則上為金錢，但當(dāng)事人有特別約定時，也可以給付代替物作定金。

73定金的效力：證約效力 充抵價金或返還的效力 定金罰則的效力

74債的轉(zhuǎn)移 是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權(quán)或者債務(wù)由第三人予以承受。

75債的轉(zhuǎn)移的方式：債權(quán)讓與 債務(wù)承擔(dān) 債權(quán)債務(wù)概括承受

76債權(quán)讓與 是指不改變債的內(nèi)容，債權(quán)人將其享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移于第三人享有。

77債權(quán)讓與的條件：

a須有有效存在的債權(quán)，且債權(quán)的讓與不改變債的內(nèi)容

b債權(quán)的讓與人與受讓人應(yīng)當(dāng)就債權(quán)讓與達(dá)成合意

c讓與的債權(quán)必須具有可讓與性

78下列債權(quán)不得讓與：

a根據(jù)合同性質(zhì)不得讓與的債權(quán)

A基于特別信任關(guān)系而必須由特定人受領(lǐng)的債權(quán)

B屬于從權(quán)利的債權(quán)

b按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)

c依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)

A以特定身份為基礎(chǔ)的債權(quán)

B公法上的債權(quán)(如撫恤金債權(quán)、退休金債權(quán)、勞動保險金債權(quán))

C因人身權(quán)受到侵害而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)

79債權(quán)讓與的效力：

一、在債務(wù)人與受讓人之間

a當(dāng)債權(quán)轉(zhuǎn)移至受讓人時起，受讓人便成為債務(wù)人的新債權(quán)人，債務(wù)人因此成為受讓人的債務(wù)人。

b凡債務(wù)人得對抗原債權(quán)人的一切抗辯，均可用于對抗受讓人。

c債務(wù)人可以行使抵銷權(quán)

二、在債務(wù)人與讓與人之間

因債權(quán)讓與的通知，兩者完全脫離關(guān)系。

三、在讓與人與受讓人之間

a所讓與的債權(quán)由原債權(quán)人(讓與人)轉(zhuǎn)移于受讓人

b讓與人對受讓人負(fù)有使其完全行使債權(quán)的義務(wù)，故其應(yīng)將所有足以證明債權(quán)的一切文件交付給受讓人。

c為使受讓人實現(xiàn)債權(quán)，讓與人應(yīng)將其關(guān)于主張該債權(quán)所必要的情形，告知受讓人。

80債務(wù)承擔(dān) 是指不改變債的內(nèi)容，債務(wù)人將其負(fù)擔(dān)的債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人承擔(dān)。

81債務(wù)承擔(dān)的條件：a須有可轉(zhuǎn)移的債務(wù)b 債務(wù)承擔(dān)應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意

82債務(wù)承擔(dān)的效力：

a債務(wù)人脫離原債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而由承擔(dān)人直接向債權(quán)人承擔(dān)義務(wù)。

b原債務(wù)人基于債的關(guān)系所享有的對于債權(quán)人的抗辯權(quán)移歸承兌人。

c從屬主債務(wù)的從債務(wù)，也一樣轉(zhuǎn)移于承擔(dān)人。

83債務(wù)承擔(dān)未取得保證人同意的，保證人的保證責(zé)任消滅。

84債權(quán)債務(wù)的概括承受 是債權(quán)債務(wù)的承受人完全代替讓與人的法律地位，成為債的關(guān)系的新的當(dāng)事人。

85概括承受的類型：合同承受 企業(yè)合并

86合同承受的生效要件：

a須有有效的合同存在

b承受的合同須為雙務(wù)合同

c須原合同當(dāng)事人與第三人達(dá)成合同承受的合意

d須經(jīng)原合同相對人同意

87企業(yè)合并后，原企業(yè)債權(quán)債務(wù)的移轉(zhuǎn)，無須征得對方當(dāng)事人的同意，僅依合并后企業(yè)的通知或公告，即對債權(quán)人發(fā)生法律效力。

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